獨立董事，起源于美國，是指獨立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職，并與其所受聘的公司及公司經(jīng)營管理者沒有重要的業(yè)務(wù)聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系，對公司事務(wù)作出獨立判斷的董事。獨立董事最根本的特征是獨立性和專業(yè)性。獨立性，是指獨立董事必須在人格、產(chǎn)生程序、經(jīng)濟(jì)利益、行使權(quán)力等方面獨立，不受控股股東和公司管理層的限制。專業(yè)性，是指獨立董事必須具備一定的專業(yè)知識和能力經(jīng)驗，能夠憑借自己的專業(yè)素質(zhì)對公司的董事和經(jīng)理以及有關(guān)問題獨立地作出判斷和發(fā)表有價值的意見。

    混合所有制“遭遇”獨董制

    2004年6月，國資委下發(fā)了《關(guān)于中央企業(yè)建立和完善國有獨資公司董事會試點工作的通知》，正式啟動了董事會試點工作。十年來，外部董事制度已成為中央企業(yè)建設(shè)規(guī)范董事會的基本要求。截至2014年6月底，113家中央企業(yè)中，已有59家中央企業(yè)引入外部董事制度，涉及石油、鋼鐵、電力、通信、運輸、軍工等眾多行業(yè)。然而，中央企業(yè)董事會試點改革也僅行至外部董事，并沒有對獨立董事做過多要求。原因有三：

    一是從法理基礎(chǔ)上看，大陸法系國家普遍在公司治理結(jié)構(gòu)中設(shè)立監(jiān)事會，股東大會、董事會和監(jiān)事會三者之間形成制衡關(guān)系，獨立董事和監(jiān)事會存在職能重疊，容易產(chǎn)生重復(fù)監(jiān)督或者責(zé)任推諉。

    二是從股權(quán)結(jié)構(gòu)上看，美國獨立董事制度的設(shè)計是以公司股權(quán)高度分散為前提的，而中央企業(yè)集團(tuán)母公司多為獨資，不存在損害中小股東利益的可能。

    三是從法律框架上看，我國新《公司法》第123條規(guī)定“上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定”，但對非上市公司并沒有硬性規(guī)定，因此中央企業(yè)在公司法人治理結(jié)構(gòu)建設(shè)過程中也不必盲目跟風(fēng)。

    十八屆三中全會以來，加快整體上市或核心業(yè)務(wù)上市，已日漸成為國有企業(yè)發(fā)展混合所有制的有效途徑。通過上市方式推進(jìn)混合所有制改革的國有企業(yè)，就不得不直面獨立董事制度。因為早在2001年8月，中國證監(jiān)會就頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，要求各境內(nèi)外上市公司應(yīng)選聘條件適當(dāng)?shù)娜藛T擔(dān)任獨立董事，每個公司至少兩名，而且比例應(yīng)當(dāng)占到董事會成員三分之一以上。

    國有控股上市公司獨董現(xiàn)狀

    在我國，上市公司普遍存在“股權(quán)結(jié)構(gòu)過于集中”和“內(nèi)部人控制”兩大癥結(jié)，通過設(shè)置獨立董事改善股權(quán)結(jié)構(gòu)帶來的大股東左右公司決策局面顯然意義不大。因此，中國證監(jiān)會引入獨立董事制度，主要是為了防止管理層欺詐，維護(hù)中小股東的利益。

    目前，鑒于“至少兩名”的規(guī)定，國有控股上市公司在選聘獨立董事時，一般會選擇財務(wù)和法律兩個領(lǐng)域?qū)＜腋饕?，“專業(yè)性”似乎不成問題，關(guān)鍵在于“獨立性”。

    比較各國及地區(qū)對獨立董事“獨立性”的規(guī)定，由于所處法系和市場成熟度不同，在規(guī)制上各有側(cè)重。英國和美國側(cè)重于獨立董事在經(jīng)營者外保持獨立性，與公司沒有重要關(guān)系，以保護(hù)公司的長遠(yuǎn)利益和整體利益。香港聯(lián)交所上市規(guī)則對獨立董事的獨立性要求較低，主要防范上市公司與大股東之間的關(guān)聯(lián)交易。中國內(nèi)地則強(qiáng)調(diào)獨立董事要獨立于大股東，尤其不受控股股東支配，其職責(zé)是“維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害”，這是基于我國上市公司大多“一股獨大”的現(xiàn)實原因才特別予以強(qiáng)調(diào)的，但不能因此把獨立董事職責(zé)圈定于僅保護(hù)中小股東利益。

    近年來，各級國資委大力推動董事會試點工作，促使中央企業(yè)和地方國企逐步邁入陽光治理階段，國有控股上市公司治理合規(guī)性也大幅提高，但董事會治理有效性偏低的問題日漸突出，如董事會組織結(jié)構(gòu)指數(shù)較高，而董事會運作效率指數(shù)和獨立董事制度指數(shù)偏低等等?？梢哉f，國有控股上市公司治理正步入由合規(guī)建設(shè)到有效發(fā)揮作用轉(zhuǎn)變的改革新階段，如何使公司治理“形神兼?zhèn)洹笔窍乱徊阶兏锏闹攸c。

    如何構(gòu)建獨董制

    完善獨董制度，將戰(zhàn)略目標(biāo)定位于積極發(fā)展混合所有制與加快提升公司治理效能二者相得益彰，以點帶面重構(gòu)國有控股上市公司獨立董事制度，通過提名權(quán)、選聘權(quán)、評價權(quán)“三權(quán)分立”的制度設(shè)計，最大程度保障國有控股上市公司獨立董事履職的“獨立性”。具體建議如下：

    一是健全獨董提名制度。目前，國有控股上市公司獨立董事候選人可由國有控股股東推薦，也可由公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東提名。

    要健全獨立董事提名制度，應(yīng)首先根據(jù)獨立董事專業(yè)知識技能不同，細(xì)化并分類設(shè)定提名權(quán)的權(quán)利人：

    第一， 涉及公司運作經(jīng)營如行業(yè)技術(shù)、運營管理等領(lǐng)域?qū)＜矣缮鲜泄径聲⒈O(jiān)事會提名。

    第二， 法律投資領(lǐng)域?qū)＜矣纱蠊蓶|代表(建議為集團(tuán)母公司監(jiān)事會，以此強(qiáng)化一級國企外派監(jiān)事會對上市子公司的當(dāng)期監(jiān)督作用)提名，以保障國有股東對上市公司整體運營和對外投資的風(fēng)險防控力，防止國有資產(chǎn)流失。

    第三， 財務(wù)會計領(lǐng)域?qū)＜矣沙止梢荒暌陨锨页止杀壤谝寻l(fā)行股份1%以上的中小股東提名，保障財務(wù)報告準(zhǔn)確和會計信息透明，防止大股東關(guān)聯(lián)交易或經(jīng)營管理層欺詐侵害中小股東利益。

    二是完善獨立董事選聘制度。根據(jù)證監(jiān)會相關(guān)規(guī)定及公司董事會人員規(guī)模，應(yīng)保障每家國有控股上市公司選聘3-5名獨立董事，一名獨立董事職位須提名兩位及以上人選。上市公司董事會應(yīng)對外公布候選人名單及候選人有關(guān)材料，并同時報送證監(jiān)會、公司所在地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)以及公司股票掛牌交易的證券交易所。

    證監(jiān)會負(fù)責(zé)對被提名人的任職資格和獨立性進(jìn)行審核，對于中國證監(jiān)會持有異議的被提名人，可作為公司董事候選人，但不作為獨立董事候選人。上市公司董事會將證監(jiān)會審核通過的獨立董事人選名單提交股東大會討論表決，實行差額選舉，經(jīng)過半數(shù)以上股東同意后，由股東大會對候選人正式聘用和任命。

    三是建立獨立董事評價機(jī)制。客觀、準(zhǔn)確、及時的評價，是激勵獨立董事勤勉履職的前提。國有控股上市公司獨立董事的評價，應(yīng)由獨立于上市公司及其所有股東的權(quán)威第三方進(jìn)行。

    結(jié)合中國資本市場實際情況，建議由中國證監(jiān)會、國資委聯(lián)合制定“國有控股上市公司獨立董事評價指引”，明確由上市公司所在證券交易所或其委托第三方評估機(jī)構(gòu)對國有控股上市公司獨立董事進(jìn)行年度評價。

    評價指標(biāo)體系應(yīng)包括質(zhì)、量兩個橫向維度，以及“為公司提供戰(zhàn)略決策咨詢建議”和“監(jiān)督約束經(jīng)理層行為，維護(hù)股東利益”兩個縱向維度，具體指標(biāo)設(shè)計可參照中國上市公司協(xié)會2014年9月12日發(fā)布《上市公司獨立董事履職指引》中的獨立董事義務(wù)、職權(quán)及發(fā)表獨立意見等內(nèi)容。獨立董事評價結(jié)果應(yīng)在公司年報中予以披露，作為任期屆滿是否續(xù)聘的重要依據(jù)?！?/p>