金陵十三釵，龍門飛甲與市場契約精神文/交廣企業(yè)管理咨詢公司首席專家譚小芳 前言： 本月15日，是一個有關中國電影的大日子。老百姓們首先想到的，是《金陵十三釵》和《龍門飛甲》兩部唱對臺戲的賀歲大片將要首映，而媒體更關注的是《電影產(chǎn)業(yè)促進法征求意見稿》在中國政府法制信息網(wǎng)上公布，征求社會各界意見。降低準入門檻、嚴禁虛構票房、放映時間不得插廣告、加強公益服務……“征求意見稿”對規(guī)范電影市場秩序，促進電影市場健康發(fā)展的各個環(huán)節(jié)做出了規(guī)定。這幾件事趕在同一時段出現(xiàn)，不知是一種巧合還是有意為之，但不管怎樣，都形成了互相映照、互增聲勢的效果。 “征求意見稿”當中與普通老百姓關系最為密切的、也是最為引人注目的兩部分內(nèi)容，當數(shù)立法嚴禁虛構票房和禁止在向觀眾明示的放映時間之后播放廣告這兩條了。值得人們深思的是：虛假票房和濫放廣告這兩者之間有什么樣的內(nèi)在聯(lián)系？以及如何破解這個迷局？ 針對“偷票房”、“挪票房”、“虛報票房”等一系列“票房門”事件，“征求意見稿”規(guī)定，電影院不得偷漏瞞報票房收入；加盟電影院線的電影院，應當安裝符合國家標準的計算機售票系統(tǒng)。同時還規(guī)定，對偷漏瞞報票房收入的，依照有關法律、行政法規(guī)予以處罰。應該說，這一規(guī)定真是來得及時。 我國現(xiàn)行法規(guī)中僅對廣播、電視中廣告的播出次數(shù)、時長等有具體規(guī)定，而在電影方面還處于空白。對此，“征求意見稿”明確規(guī)定，電影院不得在向觀眾明示的電影放映時間之后放映廣告。否則，將由主管部門按照職責分工責令限期改正，處1萬元以上20萬元以下的罰款；逾期未改正的，由原發(fā)證機關吊銷許可證。 電影票本身，就具有電影放映方與觀眾之間的契約性質(zhì)。票價當中是否包含看廣告的權利或義務？理應事先講清楚。比如，票面上寫明兩點鐘開映，就應當準時放映影片，如果一定要放10分鐘廣告，則應在票面上寫清：請?zhí)崆?0分鐘入場，觀看廣告。如果怕觀眾都掐著點來，你可規(guī)定遲到作廢，但必須在售票之前就對觀眾講清楚，讓觀眾有不買的選擇權，同時相應地進行減價。這也叫誠信，這也叫有自信心，這也叫商業(yè)精神，這也叫契約精神。 契約一詞由拉丁語contracts發(fā)展而來，基本意思是指交易，又稱券書，統(tǒng)稱為合同，是當事人設立、變更、終止民事關系的協(xié)議。沒有契約的文明，不是真正的文明！沒有契約，就沒有信用；沒有信用，就沒有和諧。當契約成為人們的一種生活方式時，契約精神就形成了。契約精神是西方文明社會的主流精神，其本質(zhì)是一種契約自由的理念?所謂契約精神是指存在于商品經(jīng)濟社會，而由此派生的契約關系與內(nèi)在的原則，是一種自由?平等?守信的精神。 契約是一個古老而常新的詞匯，而現(xiàn)代的法律經(jīng)濟學認為，如果契約不能夠給人們帶來任何利益和利益保障，人們就不會簽訂契約。這是制定契約的最基本的條件。談到契約，很容易讓人聯(lián)想到法律，國內(nèi)權威的契約精神研究專家譚小芳老師 認為，契約和法律的區(qū)別在于： 第一：法律是一種外在的約束，在有矛盾產(chǎn)生時，由第三方(國家機構)來強制執(zhí)行。而契約是兩個個體之間簽訂的協(xié)議，履行與否完全按照當事人的意愿，其他因素無法控制。也就是說，他們之間的約束力有區(qū)別，法律的約束力更強一些，更有保障一些，而契約的約束力要弱些。第二：法律與契約更像是法律與道德的關系，法律調(diào)整的是人們的外部行為，契約不僅調(diào)整人們的外部行為，也調(diào)整人們的內(nèi)心世界和動機。國家需要通過法律來規(guī)范和治理，企業(yè)同樣需要一套行之有效的契約來建設。 著名企管專家譚小芳老師 認為，遵守契約，是商業(yè)活動中最基本的原則。契約既包括企業(yè)開辦時的投資協(xié)議，或者是股東之間的合資協(xié)議（shareholder’sagreement），也包括公司章程，還包括在公司運作過程中由利益相關方隨時約定和簽署的文件。契約是談出來的，不僅僅包括初始談判，還包括因為前面的約定不周，后續(xù)所進行的再談判。 譚小芳老師表示，契約的成立有六大要素和三大原則。六大要素包括：自愿、平等、認可、寬容和妥協(xié)、民主、法律；三大原則包括：責任原則、權利原則和義務原則。它們之間的基本關系如下圖所示：契約成立的六大要素和三大原則契約關系的核心就是締結契約的各方之間權利、義務、責任的平衡與互動。契約關系的確立就意味著契約主體必須為自己的選擇負責，必須為自己的選擇承擔相應的責任。契約不僅強調(diào)自由意志，更強調(diào)契約主體的責任。 同時，契約本身就是一個承諾，是對未來關系的一種約定。因此，契約的履行需要締結契約的各方恪守信用。沒有契約，就沒有信用；沒有信用，就沒有和諧。人是社會動物，契約是人類社會行為的一種理性選擇。人們之間物質(zhì)利益的來往，有法律的契約；行為生活的交往，有精神的契約。隨著人類文明的不斷進步，原本作為民事法律的契約開始逐漸成為人與人交往的道德基礎。當契約成為人們的一種生活方式時，契約精神就形成了。 如果說有什么“契約精神”的話，那就是在談判的過程中要依照自由定約的原則，并且，達成契約后，要信守“契約條款”。不過，最后商業(yè)活動中所要遵循的，是“契約條款”，而不是所謂的“契約精神”。談精神，抽象，比較容易形成誤解，但談條款，就會比較具體，比較好把握。所以，在商言商，錙銖必較，每個投資者都有義務把契約條款訂清楚，能做什么，以及不能做什么。 比如，愛爾蘭有家叫Guinness的酒廠，他們大廳中央的地板里面鑲嵌著一份契約，大致是當年Guinness酒廠創(chuàng)立的時候租這塊地的租約，時限是9000年，每年的租約好像是9鎊（忘了，反正是非常低），一直到現(xiàn)在已經(jīng)250多年了，這塊地已經(jīng)相當值錢了，但租金一人維持原來的那個很低的價格。這就是契約精神的典范；反過來Guinness酒廠也在創(chuàng)造財富，享受低廉租金的同時回饋國家，社會和人民。 我之所以說談“契約精神”，會誤導公眾，是因為中國企業(yè)現(xiàn)在普遍存在的合作問題之一就是在事前大大咧咧、馬馬虎虎，并不重視約定的過程，盡是些“差不多”先生，所以，才會在事后總是說誰誰誰是小人、是流氓。這是中國企業(yè)家的毛病，必須要通過一些重大的商業(yè)事件來促使他們學習。商業(yè)合作從來講的都是利益，而且都只講個人利益。從專業(yè)的角度看，你不能自己在事前沒有把事情想清楚，把自由裁量的權利交給了合作方，事后卻怪罪別人。 比如，員工擔心老板不遵守勞動合同法，突然辭退自己；老板擔心員工不遵守職業(yè)道德，突然背叛自己，帶走客戶和資金；客戶擔心企業(yè)沒有遵守商業(yè)規(guī)則，欺騙自己，以次充好；夫妻彼此心照不宣，總是害怕對方背叛自己；為了自己的利益，朋友交惡，手足相殘……有這樣一句戲言，老鄉(xiāng)見老鄉(xiāng)，背后開一槍。雖然話說得有些絕對，但是在社會上違背契約精神的現(xiàn)象頻繁發(fā)生的今天，人們都在擔心被自己最信賴、最熟悉的人背后叉一刀。 譚小芳老師認為——究其原因，現(xiàn)在的人們之所以感到自己不快樂，是因為一些人違背了契約精神，導致了我們的權益無法獲得契約的保障?！蹲鋈瞬荒芴蠈崱?、《做人要有心機》、《做人要有手腕》……與契約精神的缺乏相對應著的是反契約精神的文化的泛濫，文化市場上充斥著各種各樣的厚黑學說和反映心機權謀的圖書和影視劇，這使得社會上權謀盛行，人人自危。 再比如，事前恐怕沒有人能夠想象，馬云，這個本世紀以來常操一口流利英文活躍于國際場合的中國企業(yè)風云人物，會偷天換日，把明明屬于中外合資企業(yè)阿里巴巴集團的核心資產(chǎn)“支付寶”，悄然轉(zhuǎn)入自己控制的私人企業(yè)名下。同時，華爾街一著名報人問我對這次中國企業(yè)在美國股市群體性誠信危機的看法。我問：為何短期內(nèi)允許這么多不合格中國公司密集性上市？全是美國投行，經(jīng)紀商和審計公司做的擔保和推薦。是啥讓美國投資人那么快就忘了安然事件，2001年網(wǎng)絡泡沫和當下的金融危機？中國企業(yè)問題顯而易見，華爾街又出了啥問題？貪！ 在我們的生活中，哪些行為是具有契約精神的表現(xiàn)呢？我們認為以下行為最能夠體現(xiàn)契約精神：建立互信，只有彼此建立互信，我們才能坐下來簽訂契約；堅守承諾，保證結果，沒有了對承諾的堅守，沒有了對結果的保證，我們的契約無論多么的完善都是一張廢紙；無私奉獻，許多時候為了完成契約賦予的責任，我們有必要作出一些犧牲。雖然這在當時看來是一種個人利益的損失，但是我們卻為此贏得了別人的信任，樹立了自己遵守契約精神的良好形象。 有一次，我問我們公司的一個猶太裔的美國客戶："朋友，為什么美國人的錢都在你們猶太人的口袋里呢？"他笑著回答我道："朋友，貴公司在和我做生意時沒有注意到嗎？我們猶太人口頭說的每一句話都是合同，都是對上帝的承諾。"我們平常在講社會治理和企業(yè)治理的時候，經(jīng)常講到忠誠的問題。 對誰忠誠呢？是對企業(yè)忠誠，還是對個人忠誠？這位猶太朋友的回答告訴我們，在任何時候、任何場合尤其是在市場經(jīng)濟中，都要忠于契約，做一個忠于契約的人。譚小芳老師認為，契約必須履行，應成為我們的生活方式契約精神是人類從蒙昧走向文明、從落后走向進步的重要標志。 作為西方文明社會發(fā)展的重要經(jīng)典《圣經(jīng)》，有"舊約"和"新約"之分，一個"約"字幾乎詮釋了《圣經(jīng)》的全部。可能有人認為，《圣經(jīng)》里所描述的是神與人的"契約"，對于一個宗教信徒來說，當然要遵守。然而，我們必須看到，這個"約"的遵守原則在西方社會已經(jīng)得到了最大限度的推廣，非但人和神的"約"要遵守，人與人的"約"也必須遵守。一句話，"約"乃人的生命之基。對契約的尊重本身就是一種契約精神，而具有契約精神的人和組織必然會獲得社會的尊重和認可，也就能夠較好地融入社會，從而獲得較好的發(fā)展。 在中華民族的傳統(tǒng)道德中，"仁、德、禮、義"等思想占據(jù)了核心地位。因此，我們傳統(tǒng)的商業(yè)道德也是倡導"誠信真善、義利并舉"這樣的一種價值觀念的，在人們的經(jīng)營活動總往往具體表現(xiàn)為"以誠待人，以信待物"、"童叟無欺，信譽至上"、"以質(zhì)取勝，貨真價實"、"勤儉敬業(yè)，吃苦耐勞"等經(jīng)商理念。"天下熙熙，皆為利來，天下攘攘，皆為利往"，但是"君子愛財，取之有道"是人們對于財富的基本態(tài)度，也是中國古代各商幫恪守的商道。只有講信用，重商德，不欺不詐，別人才會樂于同自己做生意。 總之，任何博弈都理應順應商業(yè)倫理、契約精神的軌道來解決,而不是將之付諸暴力的叢林法則。改革開放前三十年，中國到處充滿著"野蠻生長"的機會。未來三十年，中國必然建立起具有"契約精神"的新商業(yè)文明！堅守契約精神，對法治城市的構建和城市社會經(jīng)濟良性運轉(zhuǎn)都有著積極作用！