許多人成立公司，往往一下子撲到了具體項(xiàng)目怎樣掙錢(qián)上，而忽略股東之間的權(quán)益平衡問(wèn)題?；蛘邔?duì)這方面的問(wèn)題考慮得比較簡(jiǎn)單。殊不知，公司本身不掙錢(qián)，自然是倒閉；許多公司業(yè)務(wù)做得不錯(cuò)，也是倒閉，甚至公司越掙錢(qián)，倒閉得越快。為什么？就因?yàn)楣蓶|之間的權(quán)益不平衡，引發(fā)股東矛盾，影響公司運(yùn)作。

有人說(shuō)，股東之間的權(quán)利義務(wù)不是有公司法調(diào)整嗎，按法律規(guī)定辦不就完了？可事實(shí)上，公司法在很大程度上是任意法，尤其在2005年經(jīng)過(guò)大的修訂之后，更是加大了任意性規(guī)范和選擇性規(guī)范的比重，把許多本該屬于公司自治的權(quán)利還給了股東?？墒牵蠖鄶?shù)公司股東還沒(méi)有學(xué)會(huì)利用這種權(quán)利。

公司章程，本來(lái)是公司自治的最重要的法律文件，可是現(xiàn)實(shí)中公司章程被當(dāng)成了填空題，往往是在網(wǎng)上下載一份，最好是工商局給的文本，填上空，能順利注冊(cè)公司就行。許多股東根本沒(méi)有認(rèn)真看過(guò)公司章程，把它當(dāng)成官方要求的一個(gè)手續(xù)簽署遞交了事，好像跟自己毫不相干。

這也難怪，長(zhǎng)時(shí)間以來(lái)，從國(guó)家立法，到工商行政管理部門(mén)執(zhí)法，都十分看重管理和控制，而輕股東自治。在北京，現(xiàn)在好一點(diǎn)，公司注冊(cè)登記時(shí)，對(duì)于公司章程，工商局主要就看那幾個(gè)必要記載事項(xiàng)，其他的基本上不管，由股東自定。公司法修訂以前，工商局負(fù)責(zé)材料審查的同志，面對(duì)包括章程在內(nèi)的一大疊材料，手握鉛筆，全神貫注逐字逐句審查，稍有與法律規(guī)定不一致，就要求修改。也不管什么必要記載事項(xiàng)（又分絕對(duì)必要和相對(duì)必要）、任意記載事項(xiàng)，一律按法律規(guī)定來(lái)。其實(shí)，即便是按當(dāng)時(shí)的法律規(guī)定，許多地方也是股東可以選擇的，或者可以任意約定的。提交那些文件的人，站在那里，膽戰(zhàn)心驚，就好像成績(jī)很差的學(xué)生把作業(yè)交到了老師面前，一次又一次，還不合格。那些負(fù)責(zé)材料審查的同志，看起來(lái)十分的可惡，其實(shí)非常可憐，成天目不轉(zhuǎn)睛，生怕出錯(cuò)，結(jié)果一個(gè)個(gè)都變成了高度近視。這樣，大家就盡量把章程弄得十分的“標(biāo)準(zhǔn)”，以圖盡快通過(guò)驗(yàn)收。

這種做法的后果是，所有的公司章程，只有絕對(duì)必要記載事項(xiàng)（比如公司名稱、經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資本等）內(nèi)容不同，其他都一樣。神州大地，數(shù)以百萬(wàn)計(jì)的公司，章程全部按照一個(gè)模子雕刻出來(lái)，實(shí)在是世界公司史上蔚為壯觀的奇跡。而現(xiàn)實(shí)中，公司治理又絕對(duì)是情態(tài)各異，花樣百出。出現(xiàn)了矛盾，本該引用章程規(guī)定，可是章程里面的規(guī)定或者相去甚遠(yuǎn)，或者干脆就沒(méi)有。我們的公司治理水平能好得了嗎？

根據(jù)公司法的規(guī)定，結(jié)合實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，除了法律有比較明確的規(guī)定的內(nèi)容以外，以下事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)由股東在設(shè)立公司之初就進(jìn)行充分的討論，約定清楚。主要是通過(guò)公司章程進(jìn)行規(guī)定，有些要通過(guò)股東協(xié)議進(jìn)行約定。當(dāng)然，下面列舉的問(wèn)題，對(duì)于不同情況的公司可能做不同的取舍。

這里面每一個(gè)問(wèn)題都不是三言兩語(yǔ)能說(shuō)清的，限于篇幅，本文僅僅提出問(wèn)題，具體分析和建議請(qǐng)參見(jiàn)劉國(guó)鑌其他相關(guān)文章。

1、   分紅問(wèn)題

公司法規(guī)定，有限公司股東按照實(shí)繳的出資比例分紅，同時(shí)又允許股東自治（公司法規(guī)定：全體股東約定不安實(shí)際出資比例分紅的除外）。

實(shí)繳出資和名義出資完全一致的情況下，按實(shí)繳出資比例分紅等于按持股比例分紅，沒(méi)有問(wèn)題。可是在二者不一致的情況下，按照實(shí)繳出資比例分紅會(huì)帶來(lái)一系列的麻煩和矛盾。

此外，如果按持股比例，是按工商登記的股份比例還是股東協(xié)議認(rèn)定的股份比例？如果不按出資比例，又按什么因素：管理貢獻(xiàn)？社會(huì)作用？控制權(quán)限？其他？

還有，盈利的多少用于分紅？什么時(shí)間分？

2、   股東出任高管報(bào)酬問(wèn)題

現(xiàn)實(shí)中，有限公司股東出任公司高管的情況非常普遍。由于是股東，他們往往只是領(lǐng)取象征性的薪酬，甚至不領(lǐng)薪酬。可是，只要有兩個(gè)以上的股東，有的股東參與公司運(yùn)作，有的不參與，就會(huì)產(chǎn)生矛盾。即便是都在公司任職，職務(wù)不同，職責(zé)不同，貢獻(xiàn)不同，也會(huì)產(chǎn)生矛盾。就算沒(méi)有明顯的矛盾，對(duì)股東高管的工作激勵(lì)也是不夠的，除非他擁有全部的股權(quán)。

公司選擇股東出任高管不像外聘管理人員那樣市場(chǎng)化，等公司成立以后再行議定為時(shí)太晚，容易產(chǎn)生矛盾，應(yīng)當(dāng)在事先對(duì)方向性、原則性的問(wèn)題進(jìn)行約定或限定。

3、   股權(quán)轉(zhuǎn)讓和繼承

我國(guó)現(xiàn)行公司法對(duì)有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是這樣一種態(tài)度：對(duì)股東之間的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓不做任何限制；向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，適當(dāng)限制以保證公司的人合性，但是最終不限。同時(shí)允許公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另作規(guī)定。

股東之間內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)，對(duì)其他股東有影響嗎？影響太大了！他可能導(dǎo)致公司話語(yǔ)權(quán)的極大變化，也可能使苦心設(shè)計(jì)的公司治理方案付諸東流。

按法律規(guī)定：股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意，過(guò)半數(shù)不同意怎么辦？誰(shuí)不同意誰(shuí)就要購(gòu)買(mǎi)，不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。也就是說(shuō)，轉(zhuǎn)讓始終是能完成的，要么你同意我轉(zhuǎn)讓給其他人，要么你自己購(gòu)買(mǎi)。法律同時(shí)還規(guī)定了股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

這里的問(wèn)題是：價(jià)格訛詐如何解決？我這股權(quán)，怎么看也不值10萬(wàn)元，可是我說(shuō)了，有人出價(jià)50萬(wàn)要買(mǎi)，你買(mǎi)嗎？你要是不買(mǎi)，你有可能要接受一個(gè)你認(rèn)為很惡心的、甚至帶有敵意的股東，你買(mǎi)，就拿50萬(wàn)出來(lái)。

還有，對(duì)公司高管轉(zhuǎn)讓股權(quán)限不限制？如何限制？共同財(cái)產(chǎn)分割（比如夫妻分割共同財(cái)產(chǎn)）、贈(zèng)與、繼承導(dǎo)致的股權(quán)轉(zhuǎn)讓如何處理？

因此對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司章程應(yīng)作符合自己公司情況的詳細(xì)規(guī)定。

4、   股權(quán)回購(gòu)問(wèn)題

股權(quán)回購(gòu)有兩種情況，一種是股東個(gè)人想要退出，其他股東同意其退出并就股權(quán)回購(gòu)達(dá)成一致，或者其他股東希望某一股東退出，他本人也同意。另一種情況，是公司法規(guī)定的異議股東行使股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。

前一種情況還好，既然退出，往往是在價(jià)格、支付方式等方面已經(jīng)達(dá)成一致。

第二種情況，回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)具體如何行使？?jī)r(jià)格如何確定？這時(shí)候，矛盾已現(xiàn)，協(xié)商難度很大。公司股東要是對(duì)這方面早作約定，會(huì)減少許多不必要的訟累。

5、   公司新增資本及其認(rèn)繳問(wèn)題

公司在什么情況下增資擴(kuò)股？新增資本時(shí)原公司資產(chǎn)數(shù)額如何確定？如何利用新增資本調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)？如何避免控制股東通過(guò)增資擴(kuò)股稀釋非控制股東的股份？法律對(duì)此有簡(jiǎn)單的建議性規(guī)定，需要公司章程做詳細(xì)規(guī)定。

6、   公司組織機(jī)構(gòu)及職權(quán)問(wèn)題

這部分法律留給股東自治的空間很大，需要解決的問(wèn)題也很多。比如：

董事、監(jiān)事、董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)及經(jīng)理如何產(chǎn)生？新公司法對(duì)股份公司選舉中的“累積投票制”進(jìn)行了確認(rèn)，而對(duì)有限公司并未提及。這樣，占簡(jiǎn)單多數(shù)持股比例的大股東似乎就可以完全控制董事會(huì)監(jiān)事會(huì)。因此需要股東對(duì)此作出適合自己公司的約定。

股東是按持股比例行使表決權(quán)，還是按人頭行使？甚至優(yōu)先股東放棄某些表決權(quán)？需要約定。

股東會(huì)作出決議，哪些事項(xiàng)適用簡(jiǎn)單多數(shù)？那些適用特別多數(shù)（法律已經(jīng)規(guī)定的不用約定）？簡(jiǎn)單多數(shù)和特別多數(shù)具體多到什么程度？都需要約定。

股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的召集時(shí)間、程序需要具體規(guī)定。

股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理的職權(quán)，需要章程具體規(guī)定。

7、   知情權(quán)落實(shí)問(wèn)題

如何平衡股東知情權(quán)和公司商業(yè)秘密保護(hù)之間的關(guān)系？常見(jiàn)的是大股東損害小股東權(quán)益，可是小股東攪得公司不得安寧，甚至全面崩潰的也不在少數(shù)。

股東行使知情權(quán)的方式，最直接的就是查賬。法律對(duì)此有規(guī)定，可是過(guò)于簡(jiǎn)單。比如，有限公司股東可不可以復(fù)制賬簿？有限公司股東可不可以查閱、復(fù)制會(huì)計(jì)憑證？有限公司股東可不可以查閱公司管理制度？股東查賬的程序？股東查賬的時(shí)間、地點(diǎn)、方式？需要進(jìn)一步明確。

8、   對(duì)公司重大資產(chǎn)的管理和處分問(wèn)題

    公司對(duì)外捐贈(zèng)問(wèn)題；公司重大的資產(chǎn)購(gòu)置和處置問(wèn)題；公司對(duì)外擔(dān)保和借款問(wèn)題；公司對(duì)外投資問(wèn)題；公司與股東、高管的借貸和擔(dān)保問(wèn)題。等等

9、   關(guān)聯(lián)交易、競(jìng)業(yè)禁止問(wèn)題

公司關(guān)聯(lián)交易限制；公司高管競(jìng)業(yè)禁止問(wèn)題；公司股東競(jìng)業(yè)禁止問(wèn)題；公司股東投資禁止問(wèn)題。

10、 章程修改問(wèn)題：修改限制

    公司章程，制定的時(shí)候需要全體股東簽字同意，因此更像協(xié)議；修改的時(shí)候經(jīng)股東會(huì)經(jīng)特別多數(shù)即可決定，因此更像法律。如何避免損害股東權(quán)益的公司修改？

11、 公司僵局問(wèn)題

    如何避免公司僵局？出現(xiàn)公司僵局如何化解？

小結(jié)：據(jù)有關(guān)統(tǒng)計(jì)，我國(guó)公司平均壽命不到三年。這里面固然不乏市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)問(wèn)題，但是股東矛盾導(dǎo)致的公司消亡更為普遍。民營(yíng)企業(yè)，出現(xiàn)本文列舉的問(wèn)題（也許是部分或其中之一）的幾率，幾乎是百分之百。這些問(wèn)題的出現(xiàn)，輕則影響公司效率和效益，重則導(dǎo)致公司消亡。股東預(yù)先進(jìn)行必要的約定，過(guò)程中進(jìn)行必要的調(diào)整，可以極大地緩解這些問(wèn)題給公司造成的負(fù)面影響。

有人說(shuō)，有必要考慮那么多嗎？出了問(wèn)題再說(shuō)唄。這種說(shuō)法值得商榷。公司其實(shí)就是一種契約，或者說(shuō)公司是由一系列的契約組成的。任何契約都有不完備性。研究表明，契約的完備程度，跟運(yùn)作成本密切相關(guān)。契約越完備，事前成本越大，事后成本越小。創(chuàng)業(yè)者需要找到一個(gè)平衡點(diǎn)，適當(dāng)增加事前成本，降低事后成本，以控制總成本。

又有人說(shuō)，一般的投資人怎么可能想得到這么多問(wèn)題？解決的方案只有一個(gè)，就是聘請(qǐng)專家指導(dǎo)。這樣至少可以在很大程度上降低風(fēng)險(xiǎn)，降低運(yùn)作成本。

還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，萬(wàn)一出了問(wèn)題，協(xié)調(diào)不了，到法院解決就行了?？墒?，涉及股東權(quán)益的訴訟，存在著立案難、舉證難、裁判難等問(wèn)題，更何況公司經(jīng)營(yíng)一刻也不能停止，訴訟對(duì)公司影響巨大。當(dāng)需要外部力量介入內(nèi)部矛盾時(shí)，公司的災(zāi)難也就開(kāi)始了。

當(dāng)然，還有人以斗爭(zhēng)為樂(lè)。正所謂：“與天斗，其樂(lè)無(wú)窮；與地斗，其樂(lè)無(wú)窮；與人斗，其樂(lè)無(wú)窮！”可是，股東之間的斗，屬于典型的“窩里斗”。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，公司需要“斗”的事情太多了，又何必在自己人身上下功夫？

（劉國(guó)鑌）