許多人成立公司，往往一下子撲到了具體項目怎樣掙錢上，而忽略股東之間的權(quán)益平衡問題。或者對這方面的問題考慮得比較簡單。殊不知，公司本身不掙錢，自然是倒閉；許多公司業(yè)務(wù)做得不錯，也是倒閉，甚至公司越掙錢，倒閉得越快。為什么？就因為股東之間的權(quán)益不平衡，引發(fā)股東矛盾，影響公司運作。

有人說，股東之間的權(quán)利義務(wù)不是有公司法調(diào)整嗎，按法律規(guī)定辦不就完了？可事實上，公司法在很大程度上是任意法，尤其在2005年經(jīng)過大的修訂之后，更是加大了任意性規(guī)范和選擇性規(guī)范的比重，把許多本該屬于公司自治的權(quán)利還給了股東?？墒?，大多數(shù)公司股東還沒有學(xué)會利用這種權(quán)利。

公司章程，本來是公司自治的最重要的法律文件，可是現(xiàn)實中公司章程被當(dāng)成了填空題，往往是在網(wǎng)上下載一份，最好是工商局給的文本，填上空，能順利注冊公司就行。許多股東根本沒有認(rèn)真看過公司章程，把它當(dāng)成官方要求的一個手續(xù)簽署遞交了事，好像跟自己毫不相干。

這也難怪，長時間以來，從國家立法，到工商行政管理部門執(zhí)法，都十分看重管理和控制，而輕股東自治。在北京，現(xiàn)在好一點，公司注冊登記時，對于公司章程，工商局主要就看那幾個必要記載事項，其他的基本上不管，由股東自定。公司法修訂以前，工商局負(fù)責(zé)材料審查的同志，面對包括章程在內(nèi)的一大疊材料，手握鉛筆，全神貫注逐字逐句審查，稍有與法律規(guī)定不一致，就要求修改。也不管什么必要記載事項（又分絕對必要和相對必要）、任意記載事項，一律按法律規(guī)定來。其實，即便是按當(dāng)時的法律規(guī)定，許多地方也是股東可以選擇的，或者可以任意約定的。提交那些文件的人，站在那里，膽戰(zhàn)心驚，就好像成績很差的學(xué)生把作業(yè)交到了老師面前，一次又一次，還不合格。那些負(fù)責(zé)材料審查的同志，看起來十分的可惡，其實非?？蓱z，成天目不轉(zhuǎn)睛，生怕出錯，結(jié)果一個個都變成了高度近視。這樣，大家就盡量把章程弄得十分的“標(biāo)準(zhǔn)”，以圖盡快通過驗收。

這種做法的后果是，所有的公司章程，只有絕對必要記載事項（比如公司名稱、經(jīng)營范圍、注冊資本等）內(nèi)容不同，其他都一樣。神州大地，數(shù)以百萬計的公司，章程全部按照一個模子雕刻出來，實在是世界公司史上蔚為壯觀的奇跡。而現(xiàn)實中，公司治理又絕對是情態(tài)各異，花樣百出。出現(xiàn)了矛盾，本該引用章程規(guī)定，可是章程里面的規(guī)定或者相去甚遠(yuǎn)，或者干脆就沒有。我們的公司治理水平能好得了嗎？

根據(jù)公司法的規(guī)定，結(jié)合實務(wù)經(jīng)驗，除了法律有比較明確的規(guī)定的內(nèi)容以外，以下事項應(yīng)當(dāng)由股東在設(shè)立公司之初就進(jìn)行充分的討論，約定清楚。主要是通過公司章程進(jìn)行規(guī)定，有些要通過股東協(xié)議進(jìn)行約定。當(dāng)然，下面列舉的問題，對于不同情況的公司可能做不同的取舍。

這里面每一個問題都不是三言兩語能說清的，限于篇幅，本文僅僅提出問題，具體分析和建議請參見劉國鑌其他相關(guān)文章。

1、   分紅問題

公司法規(guī)定，有限公司股東按照實繳的出資比例分紅，同時又允許股東自治（公司法規(guī)定：全體股東約定不安實際出資比例分紅的除外）。

實繳出資和名義出資完全一致的情況下，按實繳出資比例分紅等于按持股比例分紅，沒有問題。可是在二者不一致的情況下，按照實繳出資比例分紅會帶來一系列的麻煩和矛盾。

此外，如果按持股比例，是按工商登記的股份比例還是股東協(xié)議認(rèn)定的股份比例？如果不按出資比例，又按什么因素：管理貢獻(xiàn)？社會作用？控制權(quán)限？其他？

還有，盈利的多少用于分紅？什么時間分？

2、   股東出任高管報酬問題

現(xiàn)實中，有限公司股東出任公司高管的情況非常普遍。由于是股東，他們往往只是領(lǐng)取象征性的薪酬，甚至不領(lǐng)薪酬?？墒?，只要有兩個以上的股東，有的股東參與公司運作，有的不參與，就會產(chǎn)生矛盾。即便是都在公司任職，職務(wù)不同，職責(zé)不同，貢獻(xiàn)不同，也會產(chǎn)生矛盾。就算沒有明顯的矛盾，對股東高管的工作激勵也是不夠的，除非他擁有全部的股權(quán)。

公司選擇股東出任高管不像外聘管理人員那樣市場化，等公司成立以后再行議定為時太晚，容易產(chǎn)生矛盾，應(yīng)當(dāng)在事先對方向性、原則性的問題進(jìn)行約定或限定。

3、   股權(quán)轉(zhuǎn)讓和繼承

我國現(xiàn)行公司法對有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是這樣一種態(tài)度：對股東之間的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓不做任何限制；向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，適當(dāng)限制以保證公司的人合性，但是最終不限。同時允許公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另作規(guī)定。

股東之間內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)，對其他股東有影響嗎？影響太大了！他可能導(dǎo)致公司話語權(quán)的極大變化，也可能使苦心設(shè)計的公司治理方案付諸東流。

按法律規(guī)定：股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，過半數(shù)不同意怎么辦？誰不同意誰就要購買，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。也就是說，轉(zhuǎn)讓始終是能完成的，要么你同意我轉(zhuǎn)讓給其他人，要么你自己購買。法律同時還規(guī)定了股東優(yōu)先購買權(quán)。

這里的問題是：價格訛詐如何解決？我這股權(quán)，怎么看也不值10萬元，可是我說了，有人出價50萬要買，你買嗎？你要是不買，你有可能要接受一個你認(rèn)為很惡心的、甚至帶有敵意的股東，你買，就拿50萬出來。

還有，對公司高管轉(zhuǎn)讓股權(quán)限不限制？如何限制？共同財產(chǎn)分割（比如夫妻分割共同財產(chǎn)）、贈與、繼承導(dǎo)致的股權(quán)轉(zhuǎn)讓如何處理？

因此對股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司章程應(yīng)作符合自己公司情況的詳細(xì)規(guī)定。

4、   股權(quán)回購問題

股權(quán)回購有兩種情況，一種是股東個人想要退出，其他股東同意其退出并就股權(quán)回購達(dá)成一致，或者其他股東希望某一股東退出，他本人也同意。另一種情況，是公司法規(guī)定的異議股東行使股權(quán)回購請求權(quán)。

前一種情況還好，既然退出，往往是在價格、支付方式等方面已經(jīng)達(dá)成一致。

第二種情況，回購請求權(quán)具體如何行使？價格如何確定？這時候，矛盾已現(xiàn)，協(xié)商難度很大。公司股東要是對這方面早作約定，會減少許多不必要的訟累。

5、   公司新增資本及其認(rèn)繳問題

公司在什么情況下增資擴(kuò)股？新增資本時原公司資產(chǎn)數(shù)額如何確定？如何利用新增資本調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)？如何避免控制股東通過增資擴(kuò)股稀釋非控制股東的股份？法律對此有簡單的建議性規(guī)定，需要公司章程做詳細(xì)規(guī)定。

6、   公司組織機(jī)構(gòu)及職權(quán)問題

這部分法律留給股東自治的空間很大，需要解決的問題也很多。比如：

董事、監(jiān)事、董事長、副董事長及經(jīng)理如何產(chǎn)生？新公司法對股份公司選舉中的“累積投票制”進(jìn)行了確認(rèn)，而對有限公司并未提及。這樣，占簡單多數(shù)持股比例的大股東似乎就可以完全控制董事會監(jiān)事會。因此需要股東對此作出適合自己公司的約定。

股東是按持股比例行使表決權(quán)，還是按人頭行使？甚至優(yōu)先股東放棄某些表決權(quán)？需要約定。

股東會作出決議，哪些事項適用簡單多數(shù)？那些適用特別多數(shù)（法律已經(jīng)規(guī)定的不用約定）？簡單多數(shù)和特別多數(shù)具體多到什么程度？都需要約定。

股東會、董事會、監(jiān)事會的召集時間、程序需要具體規(guī)定。

股東會、董事會、經(jīng)理的職權(quán)，需要章程具體規(guī)定。

7、   知情權(quán)落實問題

如何平衡股東知情權(quán)和公司商業(yè)秘密保護(hù)之間的關(guān)系？常見的是大股東損害小股東權(quán)益，可是小股東攪得公司不得安寧，甚至全面崩潰的也不在少數(shù)。

股東行使知情權(quán)的方式，最直接的就是查賬。法律對此有規(guī)定，可是過于簡單。比如，有限公司股東可不可以復(fù)制賬簿？有限公司股東可不可以查閱、復(fù)制會計憑證？有限公司股東可不可以查閱公司管理制度？股東查賬的程序？股東查賬的時間、地點、方式？需要進(jìn)一步明確。

8、   對公司重大資產(chǎn)的管理和處分問題

    公司對外捐贈問題；公司重大的資產(chǎn)購置和處置問題；公司對外擔(dān)保和借款問題；公司對外投資問題；公司與股東、高管的借貸和擔(dān)保問題。等等

9、   關(guān)聯(lián)交易、競業(yè)禁止問題

公司關(guān)聯(lián)交易限制；公司高管競業(yè)禁止問題；公司股東競業(yè)禁止問題；公司股東投資禁止問題。

10、 章程修改問題：修改限制

    公司章程，制定的時候需要全體股東簽字同意，因此更像協(xié)議；修改的時候經(jīng)股東會經(jīng)特別多數(shù)即可決定，因此更像法律。如何避免損害股東權(quán)益的公司修改？

11、 公司僵局問題

    如何避免公司僵局？出現(xiàn)公司僵局如何化解？

小結(jié)：據(jù)有關(guān)統(tǒng)計，我國公司平均壽命不到三年。這里面固然不乏市場經(jīng)營問題，但是股東矛盾導(dǎo)致的公司消亡更為普遍。民營企業(yè)，出現(xiàn)本文列舉的問題（也許是部分或其中之一）的幾率，幾乎是百分之百。這些問題的出現(xiàn)，輕則影響公司效率和效益，重則導(dǎo)致公司消亡。股東預(yù)先進(jìn)行必要的約定，過程中進(jìn)行必要的調(diào)整，可以極大地緩解這些問題給公司造成的負(fù)面影響。

有人說，有必要考慮那么多嗎？出了問題再說唄。這種說法值得商榷。公司其實就是一種契約，或者說公司是由一系列的契約組成的。任何契約都有不完備性。研究表明，契約的完備程度，跟運作成本密切相關(guān)。契約越完備，事前成本越大，事后成本越小。創(chuàng)業(yè)者需要找到一個平衡點，適當(dāng)增加事前成本，降低事后成本，以控制總成本。

又有人說，一般的投資人怎么可能想得到這么多問題？解決的方案只有一個，就是聘請專家指導(dǎo)。這樣至少可以在很大程度上降低風(fēng)險，降低運作成本。

還有一種觀點認(rèn)為，萬一出了問題，協(xié)調(diào)不了，到法院解決就行了?？墒?，涉及股東權(quán)益的訴訟，存在著立案難、舉證難、裁判難等問題，更何況公司經(jīng)營一刻也不能停止，訴訟對公司影響巨大。當(dāng)需要外部力量介入內(nèi)部矛盾時，公司的災(zāi)難也就開始了。

當(dāng)然，還有人以斗爭為樂。正所謂：“與天斗，其樂無窮；與地斗，其樂無窮；與人斗，其樂無窮！”可是，股東之間的斗，屬于典型的“窩里斗”。市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，公司需要“斗”的事情太多了，又何必在自己人身上下功夫？

（劉國鑌）