最近有好幾位老板，因?yàn)橥顿Y的事情欠債，但有些確實(shí)不該承受之債，所以分清股權(quán)與債權(quán)，實(shí)在是投資過程中的當(dāng)務(wù)之急。

企業(yè)融資，主要有兩種手段，一是債權(quán)融資，而是股權(quán)融資，二者有很大的區(qū)別。

公司進(jìn)行股權(quán)融資的過程中，許多投資人既想投資當(dāng)股東，獲取超額利潤(rùn)，又怕?lián)L(fēng)險(xiǎn)，于是在投資做股東的同時(shí)，約定公司必須按投資額的一定比例支付紅利，而創(chuàng)業(yè)者股東缺錢，對(duì)此往往只能同意。這就是股權(quán)與債權(quán)不分。

股權(quán)，享有分紅的權(quán)利，在公司解散時(shí)還可以分配剩余財(cái)產(chǎn)，同時(shí)對(duì)公司享有控制權(quán)利，也就是說，可以在股東會(huì)上投票，但是當(dāng)公司虧損的時(shí)候，不但無法享受分紅，還可能血本無歸。債權(quán)，不論公司盈虧，都可以要求公司按照約定還本付息，但是無論公司盈利再多，也只能是按約定獲得利息，同時(shí)不享有對(duì)公司的控制權(quán)利。

問題：股權(quán)與債權(quán)不分發(fā)生糾紛

股權(quán)與債權(quán)部分，往往發(fā)生糾紛，投資人看到公司盈利頗豐時(shí)，便要求股權(quán)，看到公司虧損，轉(zhuǎn)而要求債權(quán)。公司創(chuàng)業(yè)者相反，當(dāng)公司盈利狀況良好時(shí)，只希望支付投資者本息，而當(dāng)公司虧損時(shí)，希望投資者一同分擔(dān)。在法律上只認(rèn)一個(gè)，不能二者兼得，只要是約定無論公司盈虧都要保本保息的，一般都認(rèn)定為債權(quán)。這會(huì)讓那些在公司發(fā)展良好時(shí)想分享股權(quán)的投資者失望，也會(huì)讓那些在公司虧損時(shí)希望投資人分擔(dān)的創(chuàng)業(yè)者理虧。

建議：

1、約定明確，保存履行憑據(jù)

明確約定股權(quán)或者債權(quán)。股權(quán)，最好簽訂出資協(xié)議，進(jìn)行工商登記，計(jì)入股東名冊(cè)，簽發(fā)出資證明書；債權(quán)，最好簽訂借貸合同，收?qǐng)?zhí)借條、收條等收款憑證。

現(xiàn)實(shí)中，股權(quán)操作往往沒有這么規(guī)范，但是投資人至少應(yīng)有兩方面的證據(jù)，一是表明出資成為公司股東的證據(jù)，包括所占股權(quán)比例，二是實(shí)際向公司出資的證據(jù)。實(shí)踐中投資人常常將出資款打給公司實(shí)際控制人，風(fēng)險(xiǎn)很大，因?yàn)閭€(gè)人和公司完全是不同的法律主體。如果只方便打給個(gè)人，最好也由要公司出具收到出資款的收據(jù)，個(gè)人作為經(jīng)辦人簽字。如果是由個(gè)人打收條，必須注明是替公司收到出資款。否則，你很難證明你向公司出資了。

2、三種思路解決投資人降低風(fēng)險(xiǎn)的需求

對(duì)股權(quán)和債權(quán)的問題，如果我就只是給你這點(diǎn)建議，意義不大。規(guī)范，誰都會(huì)說，可是生活中的確有一些難題需要解決。

現(xiàn)實(shí)中，首先是創(chuàng)業(yè)者需要錢，需要有人投資。正如馮侖所說，錢的特性是“懶饞占奸滑”，有錢人不想動(dòng)，很懶，但是還饞，隨時(shí)想將錢變更多的錢，想占便宜，而且特別奸，江湖上那點(diǎn)道道，啥沒見過？還滑，一遇到風(fēng)吹草動(dòng)，比誰都跑得快。

創(chuàng)業(yè)者費(fèi)勁九牛二虎之力，好不容易說動(dòng)投資者答應(yīng)投資，投資者勉強(qiáng)同意投資，但是由于錢的“懶饞占奸猾”，債權(quán)投資不行，回報(bào)太低投資人沒興趣，回報(bào)太高創(chuàng)業(yè)者受不了，而且法律還有限制性規(guī)定。股權(quán)投資，對(duì)公司的價(jià)值和前景心存疑慮，創(chuàng)業(yè)者如何提供保障以促成投資？

筆者提供三種思路供大家參考：

第一種思路是約定分紅優(yōu)先權(quán)。全體股東簽訂協(xié)議，給某投資者以分紅優(yōu)先權(quán)。如：“簽約各方一致約定，在公司成立后三年內(nèi)，如果公司每年可供分配的利潤(rùn)達(dá)不到投資額的20%，由丙方優(yōu)先以其投資額的20%為限分紅，剩余部分由其他各方按持股比例分配；如果公司每年可供分配的利潤(rùn)達(dá)到或超過投資額的20%，所有股東按持股比例分配?！?/span>

注意，分紅優(yōu)先，并不等于保證最低分紅。如果公司盈利太少，連丙方的20%不夠，則丙方有多少分多少，如果公司沒有盈利，則丙方一分錢的紅都沒有。只不過，在盈利不足一定水平的情況下，丙方優(yōu)先。即便這樣，也在一定程度上保障了投資人的權(quán)益，而且表現(xiàn)出創(chuàng)業(yè)者的巨大誠(chéng)意。

第二種思路是約定債轉(zhuǎn)股。即首先簽訂借貸合同，確定為債權(quán)，并在合同中約定，在符合約定的條件時(shí)，投資人（債權(quán)人）有權(quán)將債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)，并約定持股比例。這樣，投資人既保證了收取本息的權(quán)利，又可以在一定條件下變?yōu)楣蓹?quán)，分享公司發(fā)展后的巨大收益。

這種方式要注意三點(diǎn)：

其一，這并不是二者兼得，沒轉(zhuǎn)股之前，就是債權(quán)，不享有股東權(quán)利，轉(zhuǎn)股之后就是股權(quán)，不再享有債權(quán)人權(quán)利。

其二，這樣的約定，必須經(jīng)過股東會(huì)決議通過（相當(dāng)于增資擴(kuò)股的法律程序）。借貸合同是跟公司簽訂的，但是要么附上股東會(huì)決議作為附件，要么全體股東在協(xié)議上簽字表示同意。

其三，債轉(zhuǎn)股的登記比較麻煩。2012年1月1日以后，國(guó)家工商總局《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》實(shí)施，有所改觀，但是債轉(zhuǎn)股登記需要評(píng)估、驗(yàn)資等一系列手續(xù)。也就是說，債權(quán)評(píng)估值可能跟雙方約定不一樣，怎么處理，需要進(jìn)一步約定。此外，可以考慮以股權(quán)轉(zhuǎn)讓而不是增資擴(kuò)股的形式登記債權(quán)人股權(quán)。

第三種思路是約定股權(quán)回購(gòu)。也就是首先確定為股權(quán)投資，完成投資入股的法定程序，同時(shí)，投資人與主要?jiǎng)?chuàng)業(yè)者或公司實(shí)際控制人簽訂協(xié)議，約定在一定條件下，投資人有權(quán)要求創(chuàng)業(yè)者或?qū)嶋H控制人以一定價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)，以降低投資人的風(fēng)險(xiǎn)。這有點(diǎn)像是股轉(zhuǎn)債。這里說的主要?jiǎng)?chuàng)業(yè)者或公司實(shí)際控制人往往也是股東，如果不是，或者表面上不是，最好經(jīng)其他股東一致簽字同意。

注意：在現(xiàn)行公司法框架下，有些學(xué)者認(rèn)為，這樣的約定，違反了法律規(guī)定的股東應(yīng)承擔(dān)的權(quán)利義務(wù)，是規(guī)避法律規(guī)定的行為，依法當(dāng)屬無效。筆者認(rèn)為在法律上應(yīng)當(dāng)有效。理由有三：第一，從主體上，這是股東之間的協(xié)議，沒有要求公司盈虧保底，與公司無關(guān)；第二，這樣的約定，不影響公司的資本，不影響債權(quán)人權(quán)益，法律不應(yīng)干預(yù)；第三，簽約人都是股東，不違反公司法關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。這相當(dāng)于一份附條件的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，判定為無效沒有法律依據(jù)。