北京市天暢律師事務(wù)所特許經(jīng)營法律部  崔師振律師

第一節(jié)  商業(yè)特許經(jīng)營合同概述

商業(yè)特許經(jīng)營合同在商業(yè)領(lǐng)域運用十分廣泛，在我國合同法實踐中已成為一種典型合同。商業(yè)特許經(jīng)營合同作為“關(guān)系性契約”，將特許人與受許人聯(lián)結(jié)成外在統(tǒng)一，而內(nèi)部獨立的特許經(jīng)營系統(tǒng)。商業(yè)特許經(jīng)營法律關(guān)系內(nèi)在的復(fù)雜性與多樣性、商業(yè)特許經(jīng)營合同較長的周期性，以及特許人與受許人之間持續(xù)的合作共贏關(guān)系，均決定了商業(yè)特許經(jīng)營合同不屬于“個別性契約”，而成為類型結(jié)合的混合合同。

一、商業(yè)特許經(jīng)營合同的概念和特征

商業(yè)特許經(jīng)營合同是指特許人與被特許人簽訂的關(guān)于特許人許可被特許人使用其所擁有的，或者有權(quán)授予他人使用的商標(biāo)、商號、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源，對被特許人給予培訓(xùn)與支持，并要求被特許人在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，被特許人向特許人支付特許經(jīng)營費用的合同。

    商業(yè)特許經(jīng)營合同具有以下特征：

1、商業(yè)特許經(jīng)營合同是繼續(xù)性合同

根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》規(guī)定，商業(yè)特許經(jīng)營合同期限應(yīng)當(dāng)不少于3年，被特許人同意的除外。實踐中商業(yè)特許經(jīng)營合同一般履行期達(dá)3至5年，有的甚至10年以上。從被特許人的角度來講，特許加盟主要是以支付特許費用的方式獲得特許人現(xiàn)成的品牌以及經(jīng)營模式，如果沒有足夠的合同期，是難以收回投資并持續(xù)獲得回報的。特許經(jīng)營合同目的的實現(xiàn)，必然要求有相對長的時間。

2、商業(yè)特許經(jīng)營合同是類型結(jié)合的混合合同

所謂混合合同，是指由數(shù)個獨立合同內(nèi)容而構(gòu)成的合同。從商業(yè)特許經(jīng)營的特征來看，商業(yè)特許經(jīng)營合同主要由商標(biāo)使用許可合同、著作權(quán)使用許可合同、專利實施合同，技術(shù)秘密使用許可合同等合同的內(nèi)容構(gòu)成；另外，合同中還有規(guī)定特許人對被特許人的支持與培訓(xùn)義務(wù)，廣告宣傳義務(wù)，監(jiān)督與控制的權(quán)利；被特許人的競業(yè)禁止業(yè)務(wù)，品牌保護(hù)義務(wù)等等。

二、關(guān)于本章特許經(jīng)營合同審查的幾點說明

1、根據(jù)商業(yè)特許經(jīng)營合同的主體與特許授權(quán)內(nèi)容的不同，商業(yè)特許經(jīng)營合同分為單體特許經(jīng)營合同和復(fù)合特許經(jīng)營合同兩種基本類型，單體特許經(jīng)營合同是典型意義上的商業(yè)特許經(jīng)營合同，包含了商業(yè)特許經(jīng)營合同的基本要素，是商業(yè)特許經(jīng)營最經(jīng)常采用的合同形式。

2、商業(yè)特許經(jīng)營合同與其他合同的一個重大區(qū)別在于根據(jù)法律規(guī)定和特許體系的業(yè)務(wù)安排，在簽訂商業(yè)特許經(jīng)營合同之前，特許雙方還應(yīng)該簽署若干法律文件，如加盟申請書、加盟意向書和信息披露文件等。

3、根據(jù)特許經(jīng)營法律關(guān)系的特點，除主合同外，特許人往往還會與被特許人簽訂《商標(biāo)許可使用協(xié)議》、《專利許可使用協(xié)議》、保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議等協(xié)議，連同特許經(jīng)營手冊一起作為合同的附件，與合同具有同等的法律效力。

本章主要以單體特許經(jīng)營合同的主條款（不包括特許經(jīng)營合同的前置文件和附件）為例分析如何進(jìn)行商業(yè)特許經(jīng)營合同的審查。

第二節(jié)   商業(yè)特許經(jīng)營合同的主要條款

根據(jù)我國《合同法》、《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》及商業(yè)特許經(jīng)營的社會實踐，商業(yè)特許經(jīng)營合同一般應(yīng)當(dāng)包括下列條款：

一、特許人、被特許人的基本情況；

特許人、被特許人的基本情況在商業(yè)特許經(jīng)營合同中非常重要，特別是對于特許人，我國《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》規(guī)定，特許人必須為企業(yè)，特許人從事特許經(jīng)營活動應(yīng)當(dāng)擁有成熟的經(jīng)營模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力。這是對特許人準(zhǔn)入資格的規(guī)定，對于特許經(jīng)營活動的開展具有重要意義，必須在合同中寫清楚。

二、特許經(jīng)營授權(quán)的內(nèi)容、方式、地域和期限

特許經(jīng)營授權(quán)的內(nèi)容、方式、地域和期限，是商業(yè)特許經(jīng)營合同的核心條款，它規(guī)定了特許雙方主要的權(quán)利和義務(wù)，也是容易引起糾紛的部分，所以一定要在合同中約定清楚，特別要明確約定是否允許被特許人經(jīng)營其它業(yè)務(wù)。

三、特許經(jīng)營費用的種類、金額及其支付方式

特許經(jīng)營費用是特許經(jīng)營的重要內(nèi)容，種類繁多，包括加盟費、特許權(quán)使用費、廣告推廣基金、保證金、培訓(xùn)費等等，且其功能不同，一定要在合同中把每項費用的收費數(shù)額、方式、期限以及是否返還及返還的條件、時間等內(nèi)容約定清楚。

四、經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持以及業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的具體內(nèi)容和提供方式

培訓(xùn)和指導(dǎo)是保證特許體系完整統(tǒng)一的重要手段。特許合同應(yīng)明確規(guī)定培訓(xùn)和指導(dǎo)的內(nèi)容、方式、費用承擔(dān)等事項。培訓(xùn)指導(dǎo)通常包括開業(yè)前的人員培訓(xùn)、店址選擇、店面設(shè)計、營銷策劃和后續(xù)支持。對被特許人來說，獲得培訓(xùn)和指導(dǎo)是一項重要的合同權(quán)利。如果需要另行收費，應(yīng)該在特許經(jīng)營合同中明確約定。

五、產(chǎn)品或者服務(wù)的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)要求和保證措施

產(chǎn)品或服務(wù)質(zhì)量質(zhì)量是實現(xiàn)銷售的根本。實踐中經(jīng)常發(fā)生被特許人在進(jìn)行實地考察時，特許人展示的產(chǎn)品性價比非常高，而加盟后提供的貨物則與實地考察時的貨物相去甚遠(yuǎn)。因此，在簽訂特許經(jīng)營合同時，產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量、產(chǎn)品合格標(biāo)準(zhǔn)和保證措施都要進(jìn)行詳細(xì)約定。

六、產(chǎn)品或者服務(wù)的促銷與廣告宣傳

我國《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第十七條規(guī)定，特許人向被特許人收取的推廣、宣傳費用，應(yīng)當(dāng)按照合同約定的用途使用。推廣、宣傳費用的使用情況應(yīng)當(dāng)及時向被特許人披露。因此，合同中一定要詳細(xì)約定特許人向被特許人收取推廣宣傳費用的收取數(shù)額、用途及使用方式。

七、特許經(jīng)營中的消費者權(quán)益保護(hù)和賠償責(zé)任的承擔(dān)

盡管在特許經(jīng)營活動中，特許雙方是各自獨立的民事主體，各自獨立承擔(dān)責(zé)任，但因特許經(jīng)營體系的統(tǒng)一性，往往會出現(xiàn)民法中所規(guī)定的表見代理的情形，第三人往往要求特許人為被特許人承擔(dān)替代責(zé)任，所以合同中必須把特許雙方的法律關(guān)系和責(zé)任承擔(dān)約定清楚。

八、保密、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和限制競爭條款

由于特許經(jīng)營體系中，特許人與被特許人之間互為獨立的民事主體，存在各自獨立的經(jīng)濟(jì)利益，被特許人也會接近潛能地利用特許人的經(jīng)營資源來獲得更大的投資回報，有的甚至急功近利地違法、違規(guī)使用特許人經(jīng)營資源，給特許人造成致巨大的損害。因此在特許經(jīng)營合同中約定知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)條款是非常重要的。另外，還要對經(jīng)過發(fā)展后的技術(shù)歸誰所有，被特許人是否可以繼續(xù)使用等問題，在合同中有明確約定。

九、特許人的監(jiān)督與控制條款

特許加盟店經(jīng)營業(yè)務(wù)模式的高度一致和統(tǒng)一的外在形象是特許經(jīng)營的特點之一。如果一個受許人未按特許總部的統(tǒng)一要求進(jìn)行經(jīng)營，與特許人設(shè)計的整體外部形象相違背，整個特許體系聲譽就會受到損害。因此，特許人應(yīng)將標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范詳細(xì)列入合同中?！渡虡I(yè)特許經(jīng)營管理辦法》也規(guī)定特許人為了確保特許經(jīng)營體系的統(tǒng)一性和產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量的一致性，可在合同中約定對受許人的經(jīng)營活動進(jìn)行監(jiān)督，保證被許可人提供的產(chǎn)品和服務(wù)具有一定的質(zhì)量水平的權(quán)利。

十、特許經(jīng)營合同的變更、解除和終止條款

特許經(jīng)營合同的變更、解除和終止條款是非常重要的，合同中一定要約定合同變更、解除和終止的條件，特別是要對特許經(jīng)營合同終止后的相關(guān)事宜的處理作出明確約定，如費用的結(jié)算、經(jīng)營資源的回收，產(chǎn)品的處理，保證金的退還方式及條件等，這些都是容易產(chǎn)生糾紛的地方。

十一、加盟店轉(zhuǎn)讓及加盟店門面的轉(zhuǎn)租權(quán)條款

一般而言，特許人不鼓勵加盟商轉(zhuǎn)讓特許經(jīng)營權(quán)，但因為加盟店經(jīng)營的好壞不僅關(guān)系到特許雙方的切身利益，也關(guān)系到整個特許體系的成敗，轉(zhuǎn)讓情況難免會發(fā)生。因此，特許人應(yīng)當(dāng)在合同中對特許權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件和程序作出嚴(yán)格規(guī)定。另外，要注意加盟店門店轉(zhuǎn)租權(quán)的約定，使門店轉(zhuǎn)租能夠順利進(jìn)行。

十二、違約責(zé)任和合同爭議解決條款

  如果雙方違反了應(yīng)盡的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照合同約定承擔(dān)違約責(zé)任，合同沒有約定的按照法律規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任。特許人的違約情形大致有授權(quán)使用的經(jīng)營資源有瑕疵，違反商圈保護(hù)的約定，不能按照合同約定提供有效的培訓(xùn)指導(dǎo)，提供的產(chǎn)品與合同約定不符等，被特許人的違約情形大致有違反合同約定的范圍使用授權(quán)經(jīng)營資源，損害特許人的經(jīng)營體系，不交或遲交特許經(jīng)營費用等。對違約行為的懲處，合同雙方應(yīng)在合同違約責(zé)任條款中加以詳細(xì)描述。合同爭議的解決條款主要包括協(xié)商、訴訟、仲裁。正確選擇對己方有利的方法能夠起到降低成本、提高效率的良好作用。

十三、其他條款

除了以上基本條款以外，特許經(jīng)營合同還應(yīng)對加盟店的名稱確定、單店選址與門店裝修、經(jīng)營手冊的使用與修改、加盟店的財務(wù)管理、被特許人在合同簽訂后一定時期的單方解除權(quán)、是否允許被特許人制售會員卡、是否允許被特許人進(jìn)行授權(quán)項目的網(wǎng)店和電子商務(wù)經(jīng)營以及特許人的資本運營、合同專門用語定義等條款。

另外還要充分重視特許經(jīng)營合同的格式化風(fēng)險和特許人的優(yōu)勢條款。

以下是一個有關(guān)零售類單店特許加盟合同的條款目錄，供參考：

【示范文本】

XX特許經(jīng)營合同

合同編號：（     ）

序   言

一、特許人、被特許人的基本情況

二、合同生效時間

三、合同履行原則

四、當(dāng)事人關(guān)系

第一章 特許經(jīng)營授權(quán)

　　第一條　特許經(jīng)營權(quán)

　　第二條  特許經(jīng)營授權(quán)內(nèi)容

第三條  特許區(qū)域

    第四條　特許方式

　　第五條　許可形式

　　第六條　權(quán)利的保留

　　第七條 加盟條件

　　第二章　特許經(jīng)營費用

第八條　加盟費

第九條  特許權(quán)使用費

　　第十條  廣告支持基金

第十一條 保證金

　　第十二條　特許權(quán)使用費的審核

　　第十三條　結(jié)算與支付

第三章 甲乙雙方聲明及承諾

第十四條 甲方聲明下列陳述確屬真實無誤：

第十五條 乙方聲明下列陳述確屬真實無誤： 

第四章　培訓(xùn)與支持

　　第十六條　初始培訓(xùn)

　　第十七條　持續(xù)培訓(xùn)

　　第十八條　培訓(xùn)考核

　　第十九條　培訓(xùn)費用

　　第二十條　前期支持

　　第二十一條　持續(xù)支持

　　第二十二條　其他服務(wù)

　　第二十三條　支持與服務(wù)費用

第五章　產(chǎn)品供應(yīng)與銷售

　　第二十四條　產(chǎn)品目錄

　　第二十五條　配送中心

　　第二十六條　產(chǎn)品配送

　　第二十七條　退貨、換貨

　　第二十八條　產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

　　第二十九條　產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任

　　第三十條　產(chǎn)品配送價格 

　　第三十一條　銷售價格

　　第三十二條　貨款結(jié)算

　　第三十三條　計算機信息管理系統(tǒng)

　　第三十四條　產(chǎn)品配送規(guī)則

第六章　廣告宣傳與產(chǎn)品促銷

　　第三十五條　廣告義務(wù)

　　第三十六條　廣告控制

　　第三十七條　廣告基金

　　第三十八條　廣告基金用途

　　第三十九條　廣告基金管理

　　第四十條　廣告基金的審計

　　第四十一條　基金的歸屬

第七章　經(jīng)營手冊

　  第四十二條　經(jīng)營手冊

　　第四十三條　經(jīng)營手冊更新

　　第四十四條　經(jīng)營手冊變通

　　第四十五條　經(jīng)營手冊執(zhí)行

　　第四十六條　經(jīng)營手冊歸屬

第八章　知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)范使用和保護(hù)

第四十七條　知識產(chǎn)權(quán)規(guī)范使用

第四十八條　知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

第四十九條  侵權(quán)報告

　　第五十條　侵權(quán)訴訟

第六十五條　訴訟費用負(fù)擔(dān)

第六十六條  后續(xù)知識產(chǎn)權(quán)歸屬及使用

第九章 財務(wù)管理

　　第六十七條　財務(wù)會計制度

　　第六十八條　財務(wù)報表

　　第六十九條　財務(wù)監(jiān)督

第七十條　財務(wù)審計

第十章　期限與展期

　　第七十一條　合同期限

第七十二條　續(xù)約條件

　　第七十三條　續(xù)約文本

第十一章　合同變更、終止和解除

第七十四條 合同變更

第七十五條 合同終止或解除的情形及法律后果

　　第七十六條 合同終止或者解除后乙方的義務(wù)

　　第十二章　合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓

第七十七條　合同轉(zhuǎn)讓定義

第七十八條  合同轉(zhuǎn)讓條件

　　第七十九條　優(yōu)先權(quán)

　　第八十條　合同轉(zhuǎn)讓文本

　　第八十一條　轉(zhuǎn)讓補償費

第十三章 其他約定

第八十二條 監(jiān)督檢查

第八十三條 競業(yè)限制

第八十四條 門店租賃

第八十五條 商圈保護(hù)

    第八十六條 網(wǎng)店條款

第八十七條 被特許人單方解約權(quán)

第八十八條　送達(dá)

　　第八十九條　合同解釋

　　第九十條　可分割性

　　第九十一條 標(biāo)題

　　第九十二條　接替營業(yè)

　　第九十三條　雇傭限制

　　第九十四條　商業(yè)風(fēng)險

　　第九十五條　不可抗力

　　第九十六條　合同文本

　　第九十七條　聲明

　  第九十八條 違約責(zé)任

第九十九條 爭議解決方式

第一百條 術(shù)語定義

第一百零一條 合同附件

第三節(jié) 商業(yè)特許經(jīng)營合同的審查要點及方法

一、審查特許人、被特許人的基本情況

合同雙方除認(rèn)真核查對方的名稱或名字、營業(yè)執(zhí)照編號或者身份證號、法人代表、住所地、詳細(xì)地址及聯(lián)系方式等基本情況外，應(yīng)注意審查以下方面：

1、審查特許人的準(zhǔn)入資格

被特許人應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查特許人是否具備相應(yīng)的準(zhǔn)入資格。我國《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》規(guī)定，特許人必須為企業(yè)，從事特許經(jīng)營活動應(yīng)當(dāng)擁有成熟的經(jīng)營模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力，應(yīng)當(dāng)擁有至少2個直營店，并且經(jīng)營時間超過1年。這是《條例》為特許人設(shè)定的準(zhǔn)入條件。實踐中有很多并不具備規(guī)定條件的經(jīng)營者進(jìn)行特許經(jīng)營，致使被特許人的加盟目的不能實現(xiàn)；還有很多不法之徒打著特許經(jīng)營的幌子進(jìn)行圈錢，致使很多加盟商血本無歸。因此，被特許人一定要認(rèn)真審查特許人是否具備這些條件，特別要注意審查特許人作為特許經(jīng)營資源的注冊商標(biāo)、專利、專有技術(shù)等是屬于特許人所有，還是特許人有權(quán)使用，注冊商標(biāo)、專利的有效期限等。

2、審查特許人是否在商務(wù)主管部門備案

我國《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第八條規(guī)定，特許人應(yīng)當(dāng)自首次訂立特許經(jīng)營合同之日起15日內(nèi)，依照本條例的規(guī)定向商務(wù)主管部門備案。特許人是否在商務(wù)主管部門備案在一定程度上反映了特許人的資信和經(jīng)營體系的成熟度。所以被特許人一定要認(rèn)真審查。

3、被特許人還應(yīng)注意審查特許人從事的經(jīng)營項目是否屬于國家規(guī)定的特定行業(yè)，是否具備有關(guān)部門的批準(zhǔn)資質(zhì)證書等。

4、特許人應(yīng)審查被特許人是否符合自己設(shè)定的加盟條件

因為加盟店經(jīng)營的好壞不僅關(guān)系到特許雙方的切身利益，也關(guān)系到整個特許體系的成敗，因此很多特許人對加盟特許經(jīng)營體系設(shè)定了一定的條件，只有經(jīng)考核合格的申請者才能獲準(zhǔn)進(jìn)入特許經(jīng)營體系。所以特許人在簽訂合同時一定要認(rèn)真審查被特許人是否符合自己的條件。

5、特許人應(yīng)審查被特許人和加盟店經(jīng)營機構(gòu)是否為同一主體。

實踐中，簽署特許經(jīng)營合同的被特許人通常是自然人，作為自然人的被特許人，通常是在獲得特許經(jīng)營授權(quán)后，才會設(shè)立加盟店的營業(yè)機構(gòu)，事實上，特許經(jīng)營權(quán)的直接使用者是加盟店的經(jīng)營機構(gòu)，而非被特許人。也就是說，特許經(jīng)營合同不可避免地為合同簽約主體外的第三方（即加盟店的經(jīng)營機構(gòu)）設(shè)置了權(quán)利義務(wù)。根據(jù)合同法的原理，如果沒有第三方的同意或者事后確認(rèn)，合同為其設(shè)定的權(quán)利義務(wù)對其是不具有約束力的。因此，特許人一定要在特許經(jīng)營合同中明確約定，被特許人有義務(wù)在一定時間內(nèi)完成加盟店經(jīng)營機構(gòu)的設(shè)立工作，并讓加盟店確認(rèn)特許經(jīng)營合同對其具有約束力。

【問題條款】以下是特許經(jīng)營合同當(dāng)事人條款：

特許人：XX協(xié)會

地址：XX省XX市XX路XX號

被特許人：XXX

住址：XX省XX市XX路XX號樓東門XX號

【分析修改】上述條款主要存在以下問題：

1、特許人不具備進(jìn)行特許經(jīng)營的資格，我國《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第三條規(guī)定，特許人必須為企業(yè)，企業(yè)以外的其他組織機構(gòu)及自然人是沒有資格從事特許經(jīng)營活動的。因此本合同中特許人為協(xié)會，協(xié)會是不具備作為特許人資格的。

2、特許雙方當(dāng)事人的信息不準(zhǔn)確，特許人應(yīng)當(dāng)加上法定代表人，被特許人姓名后面要加上性別、年齡、籍貫、學(xué)歷、身份證號等基本信息，還要加上雙方的電話、傳真等聯(lián)系方式。

3、要注意合同中的被特許人為自然人，根據(jù)慣例，自然人簽訂特許經(jīng)營合同后，往往會設(shè)立一個企業(yè)來具體從事加盟活動，會導(dǎo)致特許經(jīng)營合同的簽約被特許人與實際承受合同權(quán)利義務(wù)的主體不一致，因此應(yīng)當(dāng)要求被特許人承諾將來實際從事加盟活動的主體對合同權(quán)利義務(wù)的確認(rèn)。

【示范條款】

     特許人：XX有限責(zé)任公司（以下稱“甲方”）

 住所：XX省XX市XX路XX號

     法定代表人：       ，職務(wù)             。

     電話：（區(qū)號＋電話號碼）

     傳真：（區(qū)號＋傳真號碼）

     被特許人：XX,性別    ，年齡     ，身份證號           （以下稱“乙方”）

     住所：XX省XX市XX路XX號  

     電話：（區(qū)號＋電話號碼）

     手機：

傳真：（區(qū)號＋傳真號碼）

二、審查特許經(jīng)營授權(quán)的內(nèi)容、方式、地域和期限

1、審查特許經(jīng)營授權(quán)的內(nèi)容

特許授權(quán)的內(nèi)容是特許經(jīng)營合同的核心條款之一，特許人一定要綜合考慮區(qū)域商圈狀況、被特許人投資規(guī)模、區(qū)域市場環(huán)境、加盟級別和是否為區(qū)域特許等因素，合理設(shè)置特許經(jīng)營權(quán)的組合，并隨著特許體系的發(fā)展完善，不斷調(diào)整特許授權(quán)的內(nèi)容。

被特許人一定要審查合同中約定的特許人經(jīng)營資源的正當(dāng)性和有效性，了解其是特許人自有資源還是借用資源，并要求特許人在合同中詳細(xì)一一列明。比如商標(biāo)是否是注冊商標(biāo)，商標(biāo)注冊號是多少；如果涉及專利的話，專利號是多少，是否已經(jīng)獲得授權(quán)，另外還要在合同中約定：在合同期限內(nèi)，特許人對借用的特許經(jīng)營資源喪失權(quán)利的，雙方如何處理由此帶來的各種問題。

被特許人還要審查特許經(jīng)營合同是否允許自己改變經(jīng)營范圍，是否可以增加經(jīng)營品種，如擅自經(jīng)營其他業(yè)務(wù)的違約責(zé)任等內(nèi)容。

2、審查特許經(jīng)營授權(quán)的方式

特許授權(quán)方式按其性質(zhì)可分為獨占許可、排他許可和普通許可。獨占許可是指被特許人在指定區(qū)域內(nèi)有權(quán)獨占使用特許經(jīng)營權(quán)，并有權(quán)禁止他人（包括特許人）使用；排他許可是指被特許人在指定區(qū)域內(nèi)有權(quán)使用特許經(jīng)營權(quán)，并有權(quán)排除第三人使用，但是特許人仍然有權(quán)在指定區(qū)域內(nèi)開設(shè)直營店。普通許可是指被特許人有權(quán)在指定區(qū)域內(nèi)使用特許經(jīng)營權(quán)，但是其無權(quán)排除第三人使用，也無權(quán)排除特許人開設(shè)直營店。特許授權(quán)多采用一定區(qū)域的獨占許可方式，并且不允許被特許人將特許權(quán)再授予他人使用。被特許人一定要審查授權(quán)方式是否符合自己的需要，文字表述是否有漏洞等等。例如，合同中規(guī)定，在合同有效期內(nèi)，特許人不在授權(quán)地域開設(shè)其他加盟店，但本條款并不排除特許人有權(quán)利在授權(quán)區(qū)域開設(shè)直營店。所以，被特許人一定要對授權(quán)方式進(jìn)行認(rèn)真審查。

3、審查特許經(jīng)營授權(quán)的地域

特許授權(quán)的地域通常是指被特許人有權(quán)使用特許經(jīng)營權(quán)的地域范圍，它通常用來限定被特許人使用特許權(quán)的空間范圍，它同時限定了特許者在特定地區(qū)發(fā)展加盟商的數(shù)量，防止因特許者貪婪而無節(jié)制地發(fā)展加盟店，造成特許體系內(nèi)部的惡性競爭，損害被特許者的利益。從這個意義上講，特許授權(quán)的地域是對加盟者利益的保護(hù)，通常稱之為“商圈保護(hù)”。

作為特許人在設(shè)定商圈保護(hù)時，需要注意在設(shè)定該條款時不應(yīng)對被特許人授予過大的地域權(quán)，否則可能導(dǎo)致自身的權(quán)利受到限制，要盡量采用圓心加半徑方式的情形，縮小半徑的范圍。

作為被特許人要盡量要求在合同中規(guī)定盡可能大的授權(quán)地域，并要求在合同中明確寫明特許人不能同時在授權(quán)地域內(nèi)開設(shè)另一家使用相同品牌、經(jīng)營同類產(chǎn)品并與加盟商相競爭的另一家加盟店或直營店，并寫明特許人違約責(zé)任。

4、審查特許經(jīng)營授權(quán)的期限

我國《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第十三條規(guī)定，特許經(jīng)營期限應(yīng)當(dāng)不少于3年。但是，被特許人同意的除外?？梢钥词牵瑮l例的規(guī)定不是強制性的。特許雙方應(yīng)根據(jù)行業(yè)狀況、投資回收周期、特許體系發(fā)展規(guī)劃等因素合理確定特許授權(quán)期限。

作為特許人一定要注意在開展特許經(jīng)營之初，特許經(jīng)營合同規(guī)定的有效期不宜過長，否則容易限制特許經(jīng)營體系的更新和發(fā)展。而對被特許人來說，時間稍長的合同期限有利于其收回投資成本、盈利并最大限度地發(fā)揮所支付的加盟費用帶來最大的效益，因此被特許人應(yīng)當(dāng)審查合同規(guī)定的有效期限是否滿足條例規(guī)定的3年，并盡可能地要求較長的合同期限。

特許人通常允許被特許人在合同期限屆滿時續(xù)約，但要在合同中明確約定續(xù)約的條件；作為被特許人應(yīng)當(dāng)要求在平等條件下有優(yōu)先給予展期的權(quán)利，以避免打開了市場最后卻被終止了特許，同時注意展期的條件不能過于苛刻。

【問題條款】以下為特許經(jīng)營授權(quán)的內(nèi)容、方式、地域和期限條款

第XX條  甲方授權(quán)乙方在XX地域使用甲方的經(jīng)營資源經(jīng)營XX品牌的洗衣業(yè)務(wù)，授權(quán)地域為以加盟店為中心，半徑為3公里的區(qū)域，授權(quán)方式為獨占許可，即甲方在授權(quán)區(qū)域內(nèi)不再授權(quán)第三人從事同一品牌的加盟。合同期限為一年，合同到期后，乙方有優(yōu)先續(xù)約的權(quán)利。

【分析修改】以上條款存在以下問題：

1、經(jīng)營資源約定的太籠統(tǒng)，容易出現(xiàn)糾紛，合同中應(yīng)當(dāng)詳細(xì)列明各項經(jīng)營資源的具體情況，比如，注冊商標(biāo)1        ，注冊號為            ; 注冊商標(biāo)2      ，注冊號為        ;專利            ，專利證號為          。

2、商圈保護(hù)有漏洞，合同中雖然約定為獨占許可，但具體解釋時只是說明甲方在授權(quán)地域內(nèi)不再授權(quán)第三人從事同一品牌的加盟，但并沒有排除甲方自己在授權(quán)地域內(nèi)開設(shè)直營店。如果甲方在授權(quán)地域內(nèi)開設(shè)直營店，則有可能使乙方的加盟目的最終不能實現(xiàn)，因此應(yīng)當(dāng)加上甲方自己也不能在授權(quán)地域內(nèi)開設(shè)直營店的內(nèi)容。

3、合同期限過短，對乙方不利，如果乙方要求較長的一個加盟期限，可以要求合同的期限最少為3年。

4、合同只是籠統(tǒng)地約定合同到期后乙方有優(yōu)先續(xù)約的權(quán)利，容易產(chǎn)生糾紛，應(yīng)當(dāng)約定明確的續(xù)約條件。

【示范條款】

第XX條  甲方授權(quán)乙方在XX地域使用甲方的經(jīng)營資源經(jīng)營XX品牌的洗衣業(yè)務(wù)，經(jīng)營資源的具體內(nèi)容為：

1、商標(biāo)是指甲方注冊的_________產(chǎn)品商標(biāo)，注冊號_________ ；

_________產(chǎn)品商標(biāo)，注冊號_________；

　　2、專利是指甲方擁有的_________發(fā)明（實用新型或外觀設(shè)計）專利，專利號_________，專利有效期截止_________年_________月_________日；

　　3、著作權(quán)是指甲方創(chuàng)作或者委托創(chuàng)作的_________作品，著作權(quán)有效期限截止_________年_________月_________日；

　　4、商業(yè)秘密是指甲方擁有的經(jīng)營XX品牌洗衣業(yè)務(wù)的經(jīng)營訣竅和專有技術(shù)，包括但不限于《經(jīng)營手冊》、服務(wù)定價方法、客戶名單等等。

　　授權(quán)地域為以加盟店為中心，半徑為3公里的區(qū)域，授權(quán)方式為獨占許可，即甲方在授權(quán)區(qū)域內(nèi)不再授權(quán)第三人從事同一品牌的加盟，且甲方自己也不得在授權(quán)地域內(nèi)開設(shè)同一品牌的直營店。合同期限為三年，自    年    月    日至 

    年    月    日。合同到期后，如果乙方?jīng)]有任何違約行為，經(jīng)與甲方協(xié)商一致，乙方有優(yōu)先續(xù)約的權(quán)利。

三、審查特許經(jīng)營費用的種類、金額及其支付方式

所謂特許經(jīng)營費用是指被特許人根據(jù)特許經(jīng)營合同約定應(yīng)當(dāng)向特許人支付的費用。特許經(jīng)營費用包括特許加盟費、特許權(quán)使用費和其他約定費用。加盟費是特許人將特許經(jīng)營權(quán)授予被特許人時所收取的一次性費用，它體現(xiàn)的是特許人所擁有的品牌、專利、經(jīng)營技術(shù)訣竅、經(jīng)營模式、商譽等無形資產(chǎn)的價值；特許權(quán)使用費，又稱權(quán)益金、管理費等，是被特許人在經(jīng)營過程中按一定標(biāo)準(zhǔn)或比例向特許人定期支付的費用，它體現(xiàn)的是特許人在被特許人的經(jīng)營活動中所擁有的權(quán)益；保證金是指為確保被特許人履行特許經(jīng)營合同，特許人向被特許人收取的一定費用。

某些特許經(jīng)營合同對特許經(jīng)營費的費用及收費辦法往往約定不明確，且常常將保證金與特許經(jīng)營費混淆，導(dǎo)致了特許合同履行過程中大量爭議的產(chǎn)生，因此合同中應(yīng)當(dāng)對特許經(jīng)營費用做出如下約定：

1、收費內(nèi)容。合同中必須詳細(xì)約定特許經(jīng)營收費項目是否包含了特許加盟費、特許權(quán)使用費、廣告宣傳基金、店面裝修設(shè)計費、培訓(xùn)費、專項指導(dǎo)服務(wù)費、設(shè)備費、產(chǎn)品費、保證金等全部費用，還是其中某一或某幾項。

2、收費辦法。對上述費用是按年收、季收或是月收以及收費日期。特許經(jīng)營費的計算比率是以銷售收入的一定比例,還是以銷售利潤的一定比例計算，還是根據(jù)營業(yè)面積來收取定額費用。在合同中雙方應(yīng)明確寫明特許經(jīng)營費的計算方法，避免日后因誤解引起糾紛。

3、是否返還特許經(jīng)營費

特許經(jīng)營合同中是否約定了在合同解除的情況下，特許人是否按一定比例向被特許人返還特許經(jīng)營費以及具體的返還條件和返還數(shù)額的計算方式等內(nèi)容。

4、應(yīng)當(dāng)明確約定保證金的返還條件和返還方式。

【問題條款】以下為特許經(jīng)營費用條款：

第XX條  乙方應(yīng)當(dāng)每年向甲方交納特許經(jīng)營費XX萬元，于合同簽訂之日交納，交納方式為銀行轉(zhuǎn)賬。另外，乙方須在合同簽訂之日向甲方交納保證金X萬元，如果乙方在合同期內(nèi)沒有拖欠甲方的貨款，合同期滿甲方將保證金退還乙方。

【分析修改】本條款存在以下問題：

1、特許經(jīng)營費用包括的項目很多，主要費用項目為加盟費、特許權(quán)使用費、廣告基金、保證金、培訓(xùn)費等，不同的收費項目，其性質(zhì)是不同的，在合同解除或終止時其是否需要返還及返還的條件是不同的，因此本合同規(guī)定得太籠統(tǒng)，應(yīng)當(dāng)分開來規(guī)定。

2、本條款沒有詳細(xì)約定每項收費的具體辦法和是否返還及返還的條件、程序等。

3、保證金是特許經(jīng)營合同中容易出現(xiàn)糾紛的一項費用，對特許雙方來說，既要保證其應(yīng)有的功能，又要約定得公平合理。本條中的約定對于特許人來說，保證金的保證功能沒有充分發(fā)揮，只是擔(dān)保了拖欠貨款一項內(nèi)容；而對于被特許人來說，因沒有返還的具體條件，根據(jù)我國目前市場的信譽現(xiàn)狀，將來要想要回保證金的話將會比較困難。因此有必要在合同中把保證金的返還條件和具體的返還時間約定清楚。

【示范條款】

第XX條  乙方使用甲方經(jīng)營體系進(jìn)行經(jīng)營，應(yīng)當(dāng)向甲方支付特許經(jīng)營費用。特許經(jīng)營費用包括加盟費、特許權(quán)使用費、廣告宣傳基金、保證金、貨款等等。

乙方應(yīng)在本合同簽訂后     日內(nèi)，向甲方支付金額為      元的加盟費。

除本合同另有規(guī)定之外，無論本合同期滿，還是非由于甲方原因?qū)е碌暮贤獬?，乙方均無權(quán)要求甲方返還加盟費。

乙方在本合同履行期間應(yīng)當(dāng)按照乙方每月營業(yè)額的      ％向甲方支付特許權(quán)使用費，于次月10日交納。

    乙方應(yīng)當(dāng)按照每月營業(yè)額的     ％向甲方支付廣告支持基金；于次1０日前交納。

　　為保證履行本合同規(guī)定的義務(wù)，乙方應(yīng)當(dāng)在本合同簽訂時向甲方交納   萬元的保證金。如本合同履行期滿，乙方?jīng)]有任何違約行為，甲方將在本合同期滿一個月內(nèi)將保證金退還乙方，保證金不計算利息。

如乙方拖欠甲方的特許權(quán)使用費、服務(wù)費、貨款、罰款、違約金等債務(wù)時，或者因乙方及其加盟商的過錯給特許經(jīng)營體系造成不良影響的，甲方有權(quán)以保證金的全部或部分充抵債務(wù)，或者對乙方進(jìn)行處罰。

四、經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持及業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的具體內(nèi)容和提供方式 

培訓(xùn)和指導(dǎo)是保證特許體系完整統(tǒng)一的重要手段。培訓(xùn)指導(dǎo)通常包括開業(yè)前的人員培訓(xùn)、店址選擇、店面設(shè)計、營銷策劃和后續(xù)支持。培訓(xùn)指導(dǎo)是特許人的一項法定義務(wù)，對被特許人來說，獲得培訓(xùn)和指導(dǎo)是一項重要的合同權(quán)利。特許合同應(yīng)明確規(guī)定培訓(xùn)和指導(dǎo)的內(nèi)容、方式、期限、地點和費用承擔(dān)等事項，有些特許者在強制性培訓(xùn)計劃之外還設(shè)置了選擇性的培訓(xùn)計劃。如果需要另行收費，應(yīng)當(dāng)在特許經(jīng)營合同中明確約定。

【問題條款】以下為合同約定的特許人對被特許人的培訓(xùn)條款：

第ＸＸ條　合同簽訂后，甲方應(yīng)當(dāng)對乙方人員進(jìn)行一定的培訓(xùn)，使乙方能夠獨立經(jīng)營，培訓(xùn)費用由乙方承擔(dān)。

【分析修改】上述條款存在以下問題：

１、條款中沒有約定培訓(xùn)的具體內(nèi)容、方式、地點、期限，往往使培訓(xùn)不能具體落實，即使實際進(jìn)行了培訓(xùn)，往往也不能保證培訓(xùn)的效果，實踐中經(jīng)常因為特許人對被特許人的培訓(xùn)不到位而出現(xiàn)糾紛。

２、合同中規(guī)定所有的培訓(xùn)費用由乙方承擔(dān)不合理，因為對乙方進(jìn)行初始培訓(xùn)是甲方的義務(wù)，培訓(xùn)費用已經(jīng)包含在前期所交的特許經(jīng)營費用中，因此在培訓(xùn)費用方面，應(yīng)根據(jù)不同情況由特許雙方進(jìn)行分擔(dān)。

【示范條款】

第XX條　培訓(xùn)分為初始培訓(xùn)和持續(xù)培訓(xùn)

　　乙方開業(yè)前，甲方應(yīng)當(dāng)對乙方人員進(jìn)行為期      天的初始培訓(xùn)，參加培訓(xùn)的人員及培訓(xùn)課程見附件。培訓(xùn)的地點、時間由甲方具體安排。

　　初始培訓(xùn)的內(nèi)容包括：

　　加盟店的選址、開業(yè)、運行、管理、經(jīng)營及促銷。

　　在特許經(jīng)營合同履行期間，甲方應(yīng)當(dāng)對乙方進(jìn)行下列定期或不定期的培訓(xùn)，不斷提高特許經(jīng)營體系的經(jīng)營管理水平：

　　1、每年       月前，在年度總結(jié)基礎(chǔ)上組織一次培訓(xùn)研討會；

　　2、在更新經(jīng)營手冊、計算機軟件系統(tǒng)升級、調(diào)整經(jīng)營策略及其他涉及特許經(jīng)營體系的變革措施實施前進(jìn)行培訓(xùn)；

　　3、應(yīng)乙方的要求組織相關(guān)培訓(xùn)，具體事宜由甲方與乙方商定；

　　參加培訓(xùn)的人員，應(yīng)當(dāng)通過規(guī)定的考核。所有人員必須參加培訓(xùn)并經(jīng)考核合格后，方可持證上崗。

　　根據(jù)本規(guī)定由甲方組織的培訓(xùn)，其費用由     負(fù)擔(dān)，但參加培訓(xùn)人員的差旅費自負(fù)。

　　乙方要求甲方舉行的培訓(xùn)，全部費用由乙方負(fù)擔(dān)。培訓(xùn)費的標(biāo)準(zhǔn)，由甲方

制定并由甲方向乙方統(tǒng)一收取，差旅費另行計算。

　　五、產(chǎn)品或者服務(wù)的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)要求和保證措施

1、詳細(xì)審查對產(chǎn)品質(zhì)量的約定

商品質(zhì)量是實現(xiàn)銷售的根本，有的特許人為了達(dá)到賺取利潤的目的，往往向受許人銷售或變相銷售質(zhì)量不合格的產(chǎn)品。實踐中經(jīng)常發(fā)生被特許人在進(jìn)行實地考察時，特許人展示的產(chǎn)品性價比非常高，而加盟后提供的貨物則與實地考察時的貨物相去甚遠(yuǎn)。這方面是特許經(jīng)營雙方比較容易引起爭議的問題，因此，在簽訂特許經(jīng)營合同時，一定要對貨品的品牌名稱、品質(zhì)要求、供貨的折扣、供貨的數(shù)額（每個季度供應(yīng)多少款）及周期、調(diào)換貨的辦法、付款方式、銷售返利等作出詳細(xì)約定。

2、審查專有產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營資質(zhì)

除產(chǎn)品質(zhì)量問題外，特許雙方應(yīng)該充分注意專有產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營資質(zhì)問題。如：有的食品或餐飲特許企業(yè)要求加盟店統(tǒng)一使用其配送的半成品或配料?！逗贤ā返谖迨l規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效。如果該特許企業(yè)不具備相關(guān)食品的生產(chǎn)資質(zhì)（如食品衛(wèi)生許可證等），則該行為不具有合法性，可能導(dǎo)致產(chǎn)品供應(yīng)合同無效，影響雙方利益。

3、審查交貨方式的約定

貨物交付方式的適當(dāng)約定能夠有效防范特許人的經(jīng)營風(fēng)險，該類條款在涉及物流的特許經(jīng)營合同中具有重要意義，貨物交付方式的不同約定，適用不同的風(fēng)險承擔(dān)原則，合同主體將承擔(dān)不同的法律后果。例如，約定被特許人親自提取貨物的，特許人將貨物置于約定或法定地點時起，風(fēng)險由被特許人承擔(dān)；而需要運輸?shù)呢浳?，如果雙方?jīng)]有約定交付地點或約定不明確的，則自特許人將貨物交付給第一承運人起，風(fēng)險由被特許人承擔(dān)?？梢姡煌呢浳锝桓斗绞?，對于貨物提供和接受方賦予了不同的義務(wù)，隨之而來的風(fēng)險也存在很大的區(qū)別。所以，特許人與被特許人均應(yīng)當(dāng)了解各種貨物交付方式的內(nèi)涵，并謹(jǐn)慎對待合同中的貨物交付條款。

【問題條款】以下為產(chǎn)品的質(zhì)量和交付條款：

第ＸＸ條　乙方只能購買甲方的產(chǎn)品，不得接受其他供應(yīng)商的供貨，乙方在接到甲方提供的產(chǎn)品后，應(yīng)當(dāng)及時對產(chǎn)品進(jìn)行質(zhì)量檢驗，如不符合標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)及時將對產(chǎn)品質(zhì)量檢驗的情況向甲方報告，由甲方予以換貨或退貨。

【分析修改】上述條款存在以下問題：

１、條款中缺少對產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的約定。

２、條款中對產(chǎn)品質(zhì)量檢驗的時間和甲方退貨、換貨的時間用“及時”二字太模糊，到底什么算及時，容易產(chǎn)生糾紛，所以應(yīng)當(dāng)改用具體的時間，比如，乙方在收到甲方的產(chǎn)品后應(yīng)當(dāng)在　　　日內(nèi)進(jìn)行檢驗并把檢驗的結(jié)果及時告知甲方；甲方在收到乙方的告知后應(yīng)當(dāng)在　　日之內(nèi)對乙方進(jìn)行換貨或退貨。

３、因為特許經(jīng)營體系的統(tǒng)一性特點，條款中應(yīng)當(dāng)對被特許人的產(chǎn)品銷售定價進(jìn)行一定的限制，以免破壞特許體系的整體形象。

【示范條款】

第ＸＸ條　特許經(jīng)營體系銷售產(chǎn)品的范圍，由甲方統(tǒng)一規(guī)定，定期發(fā)布產(chǎn)品銷售目錄。未經(jīng)甲方同意，乙方不得銷售產(chǎn)品目錄以外的產(chǎn)品。

特許經(jīng)營體系銷售的產(chǎn)品，執(zhí)行甲方規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。甲方對產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定見本合同附件三。

由甲方向乙方配送的產(chǎn)品，乙方應(yīng)當(dāng)在收到貨物的     日之內(nèi)對產(chǎn)品的質(zhì)量進(jìn)行檢驗，并及時將對產(chǎn)品質(zhì)量檢驗的情況向甲方報告，因產(chǎn)品質(zhì)量及包裝不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，或者產(chǎn)品的保質(zhì)期已經(jīng)超過規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的，由甲方在收到乙方報告　　　日內(nèi)予以換貨或退貨。

乙方應(yīng)當(dāng)按照甲方規(guī)定的零售價格銷售產(chǎn)品，乙方不得擅自調(diào)整甲方規(guī)定的產(chǎn)品銷售價格或以收取      費用等方式變相加價。

　　如果甲方規(guī)定的零售價格不符合本地區(qū)市場情況，乙方需調(diào)整銷售價格時，應(yīng)當(dāng)向甲方報告。甲方應(yīng)當(dāng)根據(jù)體系的統(tǒng)一性要求和乙方所處地區(qū)的市場情況綜合考慮，作出是否調(diào)整價格的決定。

六、產(chǎn)品或者服務(wù)的促銷與廣告宣傳

我國《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例.第十七條規(guī)定，特許人向被特許人收取的推廣、宣傳費用，應(yīng)當(dāng)按照合同約定的用途使用。推廣、宣傳費用的使用情況應(yīng)當(dāng)及時向被特許人披露。因此合同中應(yīng)當(dāng)約定產(chǎn)品或者服務(wù)的促銷與廣告宣傳規(guī)劃，廣告費用的使用方式及特許人向被特許人披露推廣、宣傳費用使用情況的方式等內(nèi)容。

【問題條款】以下是關(guān)于特許人廣告支持業(yè)務(wù)的條款：

第ＸＸ條　甲方有義務(wù)通過廣告活動，宣傳特許經(jīng)營體系的品牌、商標(biāo)及產(chǎn)品，甲方負(fù)責(zé)體系的廣告計劃、廣告策略、廣告設(shè)計及全國性廣告的發(fā)布。廣告費用由乙方交納。

【分析修改】上述條款存在如下問題：

１、被特許人向特許人交納廣告費用的目的是為了讓特許人統(tǒng)一對特許體系進(jìn)行宣傳推廣，交納的廣告費用并不屬于特許人所有，所以合同中應(yīng)當(dāng)規(guī)定特許人必須建立廣告基金，單獨核算，而本條款中沒有規(guī)定。

２、根據(jù)《我國特許經(jīng)營管理條例》的規(guī)定，特許人對廣告基金的使用應(yīng)當(dāng)及時向被特許人通報，被特許人享有知情權(quán)，本條款缺少此規(guī)定。

３、本條款缺少對特許人使用廣告基金的審計監(jiān)督。

【示范條款】

第ＸＸ條　甲方有義務(wù)通過廣告活動，宣傳特許經(jīng)營體系的品牌、商標(biāo)及產(chǎn)品，甲方負(fù)責(zé)體系的廣告計劃、廣告策略、廣告設(shè)計及全國性廣告的發(fā)布。

　　甲方應(yīng)當(dāng)建立廣告基金，用于開展廣告活動的費用。

廣告基金限于支付宣傳特許經(jīng)營品牌、商標(biāo)、產(chǎn)品的廣告支出及促銷與公關(guān)費用。

廣告基金不得用于支付甲方推銷加盟的廣告費用。

　　廣告基金實行獨立核算，設(shè)立單獨的銀行賬戶，由甲方或其委托的機構(gòu)進(jìn)行管理。廣告基金管理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)保留全部資料，存檔備查。

　　甲方應(yīng)當(dāng)于每年的第一個季度提交一份經(jīng)注冊會計師審計的上一年度廣告基金收支情況的財務(wù)報告，并將正式副本提交乙方審查。

七、特許經(jīng)營中的消費者權(quán)益保護(hù)和賠償責(zé)任的承擔(dān)

在特許經(jīng)營活動中，特許雙方是各自獨立的民事主體，一般情況下應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)責(zé)任，但因特許經(jīng)營體系成員的故意、過失侵權(quán)或違約行為，導(dǎo)致特許人被起訴的現(xiàn)象在特許經(jīng)營中越來越普遍。因此，特許雙方應(yīng)當(dāng)在合同中明確約定如下內(nèi)容：

1、明確約定雙方法律關(guān)系

雙方應(yīng)當(dāng)在合同中明確約定，雙方是基于特許經(jīng)營合同建立的特許經(jīng)營法律關(guān)系，而不是任何共同投資、承包、合伙、委托、代理、雇傭或者公司與分公司的關(guān)系。雙方各自獨立核算、自負(fù)盈虧。任何一方均無權(quán)以對方的名義訂立合同或從事其他行為，使對方對第三方承擔(dān)責(zé)任。否則對方有權(quán)進(jìn)行追償，并有權(quán)要求賠償其損失。在承擔(dān)法律責(zé)任問題上，雙方除因本合同關(guān)系需要承擔(dān)責(zé)任外，本合同之外的法律責(zé)任均應(yīng)各自承擔(dān)。

2、明確約定被特許人的法律責(zé)任

在特許經(jīng)營中，由于被特許人經(jīng)營不善等原因造成遭到消費者的投訴或媒體曝光或被工商、稅務(wù)和城管等行政機關(guān)查處，都會影響到特許人的企業(yè)整體形象，對加盟商引起的上述問題該如何處理，產(chǎn)生的法律責(zé)任應(yīng)該如何承擔(dān)，特許人應(yīng)該在合同中明確規(guī)定。

3、明確約定因表見代理所要承擔(dān)的責(zé)任

特許人一般會授權(quán)被特許人使用統(tǒng)一的商標(biāo)、商號甚至企業(yè)標(biāo)志，并要求被特許人的店面統(tǒng)一裝修，員工統(tǒng)一著裝，使用統(tǒng)一的業(yè)務(wù)表格，如此等等足以使消費者誤以為特許人為交易對象，并起訴特許人違約或侵權(quán)的情況時有發(fā)生，法院認(rèn)定表見代理的可能性也大大存在。因此合同中應(yīng)明確約定雙方承擔(dān)責(zé)任的方式。為避免發(fā)生上述法律風(fēng)險，特許人必須在特許經(jīng)營合同中明確約定，被特許人應(yīng)該在店面招牌或其他公示場所、文件中公開表明自己是獨立擁有和運營的，并表明特許雙方是獨立的法律主體，沒有任何代理、合伙或其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。

4、明確約定特許人對被特許人的適當(dāng)管理不需對被特許人承擔(dān)替代責(zé)任。

合同中應(yīng)明確約定特許人為了保持特許經(jīng)營體系的統(tǒng)一形象和一致性，可以對被特許人采取必要的控制措施，這些控制措施不應(yīng)被視為代理關(guān)系存在的證據(jù)，特許人也不應(yīng)當(dāng)為此承擔(dān)替代責(zé)任。特許人因為商標(biāo)的授權(quán)而對被特許人產(chǎn)品生產(chǎn)和商標(biāo)使用的控制一般也不會導(dǎo)致替代責(zé)任的產(chǎn)生。

【問題條款】以下是關(guān)于特許雙方關(guān)系與第三人責(zé)任的條款：

第ＸＸ條　甲乙雙方進(jìn)行合作共同發(fā)展特許經(jīng)營體系。由于乙方經(jīng)營不善等原因遭到消費者的投訴或媒體曝光或被工商、稅務(wù)和城管等行政機關(guān)查處，產(chǎn)生的法律責(zé)任由乙方承擔(dān)。經(jīng)營過程中乙方因?qū)Φ谌饲謾?quán)或違約而引起的法律糾紛，一概與甲方無關(guān)。

【分析修改】上述條款存在以下問題：

１、特許經(jīng)營法律關(guān)系中，特許人與被特許人都是獨立的經(jīng)營主體，二者之間不存在合作關(guān)系，因此，條款中用“合作”二字錯誤，應(yīng)予以改正。

２、經(jīng)營過程中乙方因?qū)Φ谌饲謾?quán)或違約而引起的法律糾紛，一概與甲方無關(guān)的規(guī)定過于絕對，有失公平，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況來決定由誰承擔(dān)責(zé)任。

【示范條款】

第ＸＸ條　甲乙雙方是基于特許經(jīng)營合同建立的特許經(jīng)營法律關(guān)系，而不是任何共同投資、承包、合伙、委托、代理、雇傭或者公司與分公司的關(guān)系。雙方各自獨立核算、自負(fù)盈虧。

    由于乙方經(jīng)營不善等原因遭到消費者的投訴或媒體曝光或被工商、稅務(wù)和城管等行政機關(guān)查處，產(chǎn)生的法律責(zé)任由乙方承擔(dān)。

    經(jīng)營過程中乙方因?qū)Φ谌饲謾?quán)或違約而引起的法律糾紛，除因甲方對乙方的控制行為或其他甲方原因?qū)е碌囊酝?，由乙方承?dān)責(zé)任。

八、審查合同中的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和限制競爭條款

1、審查對知識產(chǎn)權(quán)使用方式的約定條款

特許經(jīng)營的主要條款之一是知識產(chǎn)權(quán)的使用，由于特許經(jīng)營體系中，特許人與被特許人之間互為獨立的民事主體，存在各自獨立的經(jīng)濟(jì)利益，特許人會想盡辦法保護(hù)好自己的特許經(jīng)營資源不被濫用，同時，充分利用自己的特許經(jīng)營資源從被特許人處獲得盡可能多的利益；反過來，被特許人也會最大限度地利用特許人的經(jīng)營資源獲得更大的投資回報，有的甚至急功近利地違法、違規(guī)使用特許人的經(jīng)營資源，給特許人造成致巨大的損害，特許人與被特許人圍繞著知識產(chǎn)權(quán)等特許經(jīng)營資源使用問題時常出現(xiàn)矛盾糾紛。因此，特許人應(yīng)當(dāng)對被特許人如何使用他們的知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行具體的約定。

2、審查限制競爭和競業(yè)禁止條款

為了防止被特許人濫用特許授權(quán)從事不正當(dāng)競爭活動，可在特許經(jīng)營合同中規(guī)定限制競爭條款和競業(yè)禁止條款。因為被特許人的股東、配偶、親屬、員工在被特許人的經(jīng)營活動開展過程中，都可能輕而易舉獲得特許人視為生命之源的經(jīng)營資源和商業(yè)秘密，加之他們都經(jīng)歷了多年的行業(yè)歷練、接受了特許人多年的專業(yè)培養(yǎng)、積累了豐富的客戶和渠道資源，擁有強大的業(yè)務(wù)實力。他們的競爭，將更大程度地分解特許人的經(jīng)營體系，損害特許人的現(xiàn)有權(quán)益。因此，特許人有必要擴(kuò)大競業(yè)禁止義務(wù)的主體范圍。但根據(jù)合同相對性原則，特許人通過商業(yè)特許經(jīng)營合同賦予被特許人的股東、配偶、親屬、員工等競業(yè)禁止義務(wù)，并不直接對被特許人的股東、配偶、親屬、員工等產(chǎn)生法律效力。因此特許人可以在合同中為該違約責(zé)任的承擔(dān)設(shè)定替代規(guī)則，即被特許人應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防范或禁止其股東、配偶、親屬、員工從事競爭性經(jīng)營活動，被特許人未采取措施或采取措施不力、致使特許人權(quán)益受損的，應(yīng)當(dāng)對其股東、配偶、親屬、員工等的行為承擔(dān)違約責(zé)任。

3、審查后續(xù)知識產(chǎn)權(quán)歸屬條款

特許經(jīng)營活動中，特許人和被特許人在現(xiàn)有技術(shù)基礎(chǔ)上，通過進(jìn)一步研究，有可能研發(fā)出新的技術(shù)，那么后續(xù)研發(fā)的技術(shù)歸誰所有，被特許人是否可以繼續(xù)使用等問題，都應(yīng)當(dāng)在合同中明確約定。

【問題條款】以下是關(guān)于經(jīng)營資源使用與保護(hù)的條款：

第ＸＸ條　乙方經(jīng)授權(quán)使用的甲方的商標(biāo)、商號、專利、版權(quán)等經(jīng)營資源的所有權(quán)屬于甲方所有。

　　乙方應(yīng)當(dāng)按照合同約定的方式規(guī)范使用甲方的經(jīng)營資源。

乙方及其加盟店均有義務(wù)保護(hù)甲方許可其使用的知識產(chǎn)權(quán)等經(jīng)營資源在授權(quán)區(qū)域內(nèi)不受侵犯。

【分析修改】上述條款存在以下問題：

１、條款要求乙方必須以合同約定的方式使用甲方的經(jīng)營資源，但沒有具體約定使用的方式，往往會產(chǎn)生糾紛。

２、因為特許經(jīng)營體系的特點，為了維護(hù)體系的統(tǒng)一，合同中必須約定被特許人在使用特許人經(jīng)營資源的基礎(chǔ)上所做的后續(xù)改進(jìn)成果應(yīng)當(dāng)歸屬于特許人所有，合同中沒有體現(xiàn)這一點，應(yīng)予增加。

【示范條款】

第ＸＸ條　乙方經(jīng)授權(quán)使用的甲方的商標(biāo)、商號、專利、版權(quán)等經(jīng)營資源的所有權(quán)屬于甲方所有。

　　乙方應(yīng)當(dāng)按照合同中約定的方式規(guī)范使用甲方的經(jīng)營資源。

　　甲方對許可乙方使用的商標(biāo)與品牌等經(jīng)營資源的方式作出如下要求：

　　（１）僅限于特許經(jīng)營體系及為特許經(jīng)營的目的使用；

　　（２）未經(jīng)甲方同意，乙方不得將商標(biāo)與品牌作為其商號或商號的一部分使用；

（３）乙方在甲方授權(quán)的任何地方使用甲方的注冊商標(biāo)等品牌標(biāo)識必須和甲方在工商等備案機關(guān)備案的圖片、圖形、作品等完全一致，不得擅自修改、變形等。

（４）乙方及其加盟店使用的特許經(jīng)營體系的一切統(tǒng)一標(biāo)識由甲方統(tǒng)一制作并提供，費用由乙方承擔(dān)。

乙方及其加盟店均有義務(wù)保護(hù)甲方許可其使用的知識產(chǎn)權(quán)等經(jīng)營資源在授權(quán)區(qū)域內(nèi)不受侵犯。

乙方及加盟店在實施甲方專利或技術(shù)秘密的基礎(chǔ)上做出的后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果歸甲方所有。

　　九、審查合同中的監(jiān)督與控制條款

特許加盟店經(jīng)營業(yè)務(wù)模式的高度一致和統(tǒng)一的外在形象是特許經(jīng)營的特點之一。被特許人不是簡單地使用特許人提供的商標(biāo)或服務(wù)標(biāo)記，而是要使用特許人的全套經(jīng)營技術(shù)，從商標(biāo)、店面設(shè)計到具體的銷售服務(wù)等一系列內(nèi)容。如果一個被特許人未按特許人的統(tǒng)一要求進(jìn)行經(jīng)營，與特許人設(shè)計的整體外部形象相違背，整個特許體系聲譽就會受到損害。因此，特許人應(yīng)將標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范詳細(xì)列入合同中?！渡虡I(yè)特許經(jīng)營管理辦法》也規(guī)定特許人為了確保特許經(jīng)營體系的統(tǒng)一性和產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量的一致性，可在合同中約定享有對被特許人的經(jīng)營活動進(jìn)行監(jiān)督，保證被特許人提供的產(chǎn)品和服務(wù)具有一定質(zhì)量水平的權(quán)利。因此合同中要詳細(xì)約定特許人的監(jiān)督檢查的內(nèi)容和方式以及被特許人的配合義務(wù)。被特許人要審查合同中規(guī)定的特許人監(jiān)督檢查活動的合理性，是否超過了必要限度以及是否對自己的正常經(jīng)營活動產(chǎn)生了干擾等。

【問題條款】以下是關(guān)于特許人對被特許人的監(jiān)督檢查權(quán)的約定：

第ＸＸ條 為了確保特許經(jīng)營體系的統(tǒng)一性和產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量的一致性，甲方有權(quán)對乙方及其加盟店進(jìn)行檢查和監(jiān)督，乙方必須積極配合。

　　甲方有權(quán)不時向乙方發(fā)出工作指令，乙方應(yīng)當(dāng)遵照甲方工作指令行事。

【分析修改】上述條款存在以下問題：

為了保證特許經(jīng)營體系的統(tǒng)一性，我國《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》授予特許人對被特許人的監(jiān)督檢查權(quán)，但特許人的監(jiān)督檢查權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)適度、合理合法，不得干擾被特許人的正常經(jīng)營活動。

【示范條款】

第ＸＸ條 為了確保特許經(jīng)營體系的統(tǒng)一性和產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量的一致性，，甲方有權(quán)對乙方及其加盟店進(jìn)行檢查和監(jiān)督，乙方必須積極配合。

甲方對乙方的監(jiān)督、檢查行為不得影響乙方的正常經(jīng)營活動。

　　甲方有權(quán)不時向乙方發(fā)出工作指令，除本合同另有規(guī)定外，乙方應(yīng)當(dāng)遵照甲方工作指令行事。

　　甲方的工作指令，乙方可以根據(jù)自身的實際情況，選擇具體實施方法。甲方工作指令限于特許經(jīng)營的管理、技術(shù)及公共關(guān)系方面的事項，不得與本合同相抵觸或變相增加乙方及加盟店的義務(wù)。

　　甲方的工作指令違反國家法律規(guī)定和本區(qū)域的風(fēng)俗習(xí)慣，乙方有權(quán)暫停執(zhí)行，但應(yīng)當(dāng)及時向甲方提出不予執(zhí)行的理由和法律依據(jù)。

十、審查合同的變更、解除和終止條款

特許經(jīng)營合同的變更、解除和終止條款是非常重要的，合同中一定要明確約定合同變更、解除和終止的條件，特別要對特許經(jīng)營合同終止后的相關(guān)事宜的處理作出明確約定，如費用的結(jié)算、經(jīng)營資源的回收，產(chǎn)品的處理，保證金的退還方式及條件等，都是容易產(chǎn)生糾紛的地方。

1、要審查合同約定的雙方變更、解除、終止合同的條款是否公平合理。

雙方應(yīng)該詳細(xì)了解以下內(nèi)容：在何種情況下可以解約，具體手續(xù)如何辦理，如果被特許人提出中途解約，是否需要支付解約金或賠償金，如果需要支付的話，如何計算其數(shù)額，如果被特許人因經(jīng)營不善而提出解約，是否仍需支付解約金等問題。

2、審查合同解除或終止后的有關(guān)費用結(jié)算條款

合同到期或解除后，特許雙方往往對費用的清償問題糾紛最多。為了防止被特許人不繳清相應(yīng)費用后即撤離加盟店，特許人一般應(yīng)通過保證金條款來約束對方，即合同應(yīng)約定加盟商只有付清所有款項、拆除所有品牌標(biāo)識以及妥善處理剩余產(chǎn)品后的某個時間內(nèi)才將保證金返還。

3、審查經(jīng)營資源的回收約定

特許經(jīng)營合同終止后，為防范被特許人未經(jīng)特許人同意繼續(xù)使用特許人的注冊商標(biāo)、商號或者其他標(biāo)志，或?qū)⑻卦S人的注冊商標(biāo)申請注冊為相似類別的商品或者服務(wù)商標(biāo)，或與特許人注冊商標(biāo)相同或近似的文字申請登記為企業(yè)名稱中的商號，或?qū)⑴c特許人的注冊商標(biāo)、商號或門店裝潢相同或近似的標(biāo)志用于相同或類似的商品或服務(wù)中，導(dǎo)致特許人的權(quán)利受侵害，特許人應(yīng)在合同中明確約定合同到期或解除后，被特許人必須立即停止使用特許人品牌，拆除、返還店鋪招牌等所有專有標(biāo)識，并且規(guī)定相應(yīng)的違約責(zé)任以保護(hù)特許人利益。

4、審查合同解除后產(chǎn)品處理約定

在特許經(jīng)營合同履行中，特許人向被特許人提供產(chǎn)品、設(shè)備是特許經(jīng)營關(guān)系的重要組成部分。合同到期后，特許人是否回收被特許人未銷售出去的產(chǎn)品以及哪方承擔(dān)運費等。因此，為防范糾紛發(fā)生，特許雙方最好能明確約定合同解除后產(chǎn)品的處理方式。

【問題條款】以下是關(guān)于特許經(jīng)營合同變更、解除和終止的條款：

第ＸX條 因特許體系變革的需要，甲方有權(quán)對本合同進(jìn)行適當(dāng)變更。

下列情況下，甲方有權(quán)在通知乙方后單方面解除合同而不須承擔(dān)任何法律責(zé)任，也不須對乙方進(jìn)行任何賠償：

　　1、乙方違反合同約定不交或遲交特許經(jīng)營費用；

　　2、乙方未經(jīng)甲方書面同意，在任何情況下關(guān)閉其店鋪，或未經(jīng)甲方書面同意而在另一場地經(jīng)營與特許產(chǎn)品相同的產(chǎn)品；

　　3、乙方破壞甲方商標(biāo)的商譽及形象；

　　4、乙方在其授權(quán)范圍內(nèi)從事任何零售特許產(chǎn)品以外的商業(yè)或非商業(yè)行動；

　　5、乙方超過合同約定期限仍未繳納合同規(guī)定的費用或其它應(yīng)付款項；

【分析修改】上述條款存在以下問題：

1、合同的訂立和變更必須經(jīng)雙方達(dá)成一致，而本條款中規(guī)定了特許人單方變更合同的權(quán)利，且沒有任何限制，對被特許人不利，應(yīng)予糾正。

2、合同只賦予特許人單方解除合同的權(quán)利，有失公平，應(yīng)當(dāng)增加被特許人單獨解除合同的情形，以實現(xiàn)合同權(quán)利義務(wù)的對等。

【示范條款】

第ＸX條 因特許體系變革的需要，甲方有權(quán)對本合同進(jìn)行適當(dāng)變更，但變更必須是善意與合理的，且限于經(jīng)營手冊規(guī)定的范圍，并不得與主合同及合同附件中附屬協(xié)議的內(nèi)容相抵觸。

下列情況下，甲方有權(quán)在通知乙方后單方面解除合同而不須承擔(dān)任何法律責(zé)任，也不須對乙方進(jìn)行任何賠償：

　　1、乙方違反合同約定不交或遲交特許經(jīng)營費用；

　　2、乙方未經(jīng)甲方書面同意，在任何情況下關(guān)閉其店鋪，或未經(jīng)甲方書面同意而在另一場地經(jīng)營與特許產(chǎn)品相同的產(chǎn)品；

　　3、乙方破壞甲方商標(biāo)的商譽及形象；

　　4、乙方在其授權(quán)范圍內(nèi)從事任何零售特許產(chǎn)品以外的商業(yè)或非商業(yè)行動；

　　5、乙方逾期超過合同約定期限仍未繳納合同規(guī)定的費用或其它應(yīng)付款項；

下列情況下，乙方有權(quán)在通知甲方后單方面解除合同而不須對特許人承擔(dān)違約責(zé)任，且有權(quán)要求甲方退還相應(yīng)的特許經(jīng)營費用：

1、甲方在合同有效期內(nèi)喪失了經(jīng)營資源的；

2、甲方違反商圈保護(hù)義務(wù)，致使乙方不能實現(xiàn)合同目的的；

3、甲方對乙方進(jìn)行不適當(dāng)?shù)母缮?，?dǎo)致乙方不能正常經(jīng)營的。

十一、審查加盟店轉(zhuǎn)讓及加盟店門面的轉(zhuǎn)租權(quán)條款

1、審查被特許人轉(zhuǎn)讓特許經(jīng)營權(quán)條款

一般而言，特許人不鼓勵加盟店轉(zhuǎn)讓，但因某一個加盟店經(jīng)營不善，整個特許體系的聲譽和形象將受到影響，因此，轉(zhuǎn)讓情況難免會發(fā)生。為避免因轉(zhuǎn)讓給整個體系運營帶來風(fēng)險，特許人應(yīng)當(dāng)在合同中對轉(zhuǎn)讓的條件和程序作出嚴(yán)格規(guī)定，限制被特許人轉(zhuǎn)讓合同的權(quán)利。特許人可以在合同中約定，或者不允許被特許人轉(zhuǎn)讓特許經(jīng)營權(quán)，或者要求被特許人在符合合同規(guī)定的轉(zhuǎn)讓條件時，才可轉(zhuǎn)讓，受許人強行轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

從被特許人來說，對于這樣的限制，加盟者應(yīng)當(dāng)引起重視，這等于為以后的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓設(shè)置了限制。

2、合同中應(yīng)當(dāng)約定被特許人的門店轉(zhuǎn)租條款

被特許人的合同轉(zhuǎn)讓通常會涉及到加盟店店面的轉(zhuǎn)讓，但由于房租上漲等原因，出租人不同意加盟店的接管者繼續(xù)承租原門店的情況會經(jīng)常發(fā)生，因此，特許人應(yīng)當(dāng)在合同中規(guī)定被特許人必須保證享有加盟店門店的轉(zhuǎn)租權(quán)，出租人必須同意。

【問題條款】以下是被特許人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的條款：

第XX條 乙方不得擅自轉(zhuǎn)讓本合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)，否則承擔(dān)合同解除和違約責(zé)任的法律后果。

乙方經(jīng)過甲方書面同意并繳清所欠甲方的各種款項后，可以將合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給符合甲方規(guī)定受讓條件者。

　　【分析修改】上述條款存在以下問題：

1、合同中規(guī)定乙方經(jīng)甲方同意后可以將其合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給符合甲方規(guī)定的受讓條件者，但沒有具體規(guī)定甲方規(guī)定的受讓條件的具體內(nèi)容，容易引發(fā)糾紛。

2、根據(jù)慣例，被特許人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)一般要求受讓人重新與特許人簽訂特許經(jīng)營合同并交納一定費用，所以合同中應(yīng)當(dāng)寫明簽訂合同時所使用的合同文本及交納費用的數(shù)額和方式。

【示范條款】

第XX條 乙方不得擅自轉(zhuǎn)讓本合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)合同解除和違約責(zé)任的法律后果。

乙方經(jīng)過甲方書面同意并繳清所欠甲方的各種款項后，可以將合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給符合甲方規(guī)定受讓條件者。

　　乙方要求轉(zhuǎn)讓本合同時，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓的理由及轉(zhuǎn)讓條件、受讓人按照本合同信息披露規(guī)定制作的信息披露文件等報告甲方，由甲方作出是否同意轉(zhuǎn)讓的決定。

無論根據(jù)何種情形進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，受讓乙方合同的受讓人至少應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　?。ㄒ唬┫祻氖?/span>       行業(yè)的有限公司，成立已滿         年；

　　（二）注冊資本達(dá)到         萬元；

　?。ㄈ﹥糍Y產(chǎn)超過          萬元；

　?。ㄋ模┱J(rèn)同本特許經(jīng)營體系的經(jīng)營理念；

　?。ㄎ澹┢潢P(guān)聯(lián)企業(yè)沒有從事與特許經(jīng)營體系相競爭的業(yè)務(wù)；

　?。┩夂炇鸺追街贫ǖ摹短卦S經(jīng)營合同》及相關(guān)文件；

　　乙方轉(zhuǎn)讓本合同，受讓人應(yīng)當(dāng)與甲方重新簽訂特許經(jīng)營合同。合同文本使用合同轉(zhuǎn)讓時甲方制定的新版合同文本，但新合同應(yīng)當(dāng)符合本合同規(guī)定的合同修訂的要求。

　　乙方轉(zhuǎn)讓本合同時，受讓人應(yīng)當(dāng)向甲方支付一筆        萬元的轉(zhuǎn)讓補償費，作為甲方對因轉(zhuǎn)讓而發(fā)生的費用的補償，包括對受讓人進(jìn)行初始培訓(xùn)和前期支持的費用。

十二、審查違約責(zé)任和爭議解決條款

     合同應(yīng)當(dāng)詳細(xì)約定特許雙方的違約責(zé)任。對于被特許人來說，應(yīng)當(dāng)要求把特許人的下列違約行為及其責(zé)任承擔(dān)寫進(jìn)合同：特許人授權(quán)使用的經(jīng)營資源有瑕疵，違反商圈保護(hù)約定侵犯被特許人的權(quán)益，特許人不能按照合同約定提供有效的培訓(xùn)指導(dǎo)，提供的產(chǎn)品與合同約定不符等。而特許人應(yīng)在合同中明確寫明被特許人的下列違約情形及其責(zé)任承擔(dān)方式：被特許人違反合同約定的范圍使用授權(quán)經(jīng)營資源，被特許人損害特許人的經(jīng)營體系，不交或遲交特許經(jīng)營費用等。

特許雙方還要注意對于特許合同義務(wù)的履行是否需要設(shè)置前提條件、是否需要對方配合或需要經(jīng)對方“要求”或“申請”后方可履行等情況，并在合同中明確約定，如果履行義務(wù)的條件不具備、或?qū)Ψ讲挥枧浜?，則不視為違約等條款。

合同爭議的解決一般包括協(xié)商、訴訟、仲裁等手段，正確選擇對己方有利的方法能夠起到降低成本、提高效率的良好作用。鑒于特許經(jīng)營的特點，為了維護(hù)自己的品牌形象，在出現(xiàn)糾紛時，特許人應(yīng)當(dāng)盡可能地選擇協(xié)商的方式解決。

【問題條款】

第XX條   爭議的解決

甲乙雙方發(fā)生爭議，應(yīng)當(dāng)通過協(xié)商、調(diào)解方式解決，如若協(xié)商不成，雙方都可以申請仲裁或向法院提起訴訟。

【分析修改】

該條款似乎對解決爭議方式約定很清楚，很明確，實質(zhì)上是沒有任何法律意義的，與沒有約定一樣。因為不用這樣約定，依法也是如此處理，在實際法律程序中，該條沒有一點可以依據(jù)的價值。而在哪個地方法院管轄，有仲裁機構(gòu)仲裁還是由法院審判是很有意義的，對于審判的公正性、訴訟期間的費用都會產(chǎn)生重大影響。例如北京人要到廣州去訴訟，自然成本會增加很多，在地方保護(hù)主義還比較嚴(yán)重的情況下，要到當(dāng)?shù)厝ジ娈?dāng)?shù)氐钠髽I(yè)，難度自然也會增加許多，特別是涉外案件，由誰來管轄，往往還涉及到適用的法律，這對于案件最終的勝敗，無疑會產(chǎn)生重大影響。實質(zhì)上.《合同法》是允許當(dāng)事人約定管轄的，但必須約定明確，同時不違反法律對級別及地域管轄的強制性規(guī)定，例如約定由甲方所在地人民法院管轄，到時不管誰告誰都必須到甲方所在地的人民法院，這對于甲方來說，無疑是有利的。如果要約定仲裁，必須明確約定雙方同意仲裁，同時要約定由哪一個仲裁機構(gòu)來仲裁，例如北京仲裁委員會仲裁。如果約定不明，視為沒有約定，將無法提交仲裁機構(gòu)仲裁，只能向法院起訴。例如只約定雙方申請仲裁，但沒有約定由哪一個仲裁機構(gòu)仲裁，該約定沒有實際的法律意義，即使雙方約定了可以申請仲裁，但仲裁委也無法受理，即使受理并進(jìn)行了仲裁，對方也可能向法院申請撤消.

【示范條款】

第XX條 爭議解決 

1、因履行本合同所發(fā)生的或與本合同有關(guān)的一切爭議，雙方應(yīng)通過友好協(xié)商解決。 
    2、如雙方在爭議發(fā)生后六十日內(nèi)通過協(xié)商不能達(dá)成協(xié)議時，則應(yīng)提交      北京仲裁委員會按該會的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁在      進(jìn)行，仲裁語言為        文。 
    3、仲裁裁決是終局裁決，對雙方均有約束力。 
    4、仲裁費由敗訴方負(fù)擔(dān)。 
    5、在爭議的處理過程中，除正在進(jìn)行仲裁的部分外，合同的其他部分將繼續(xù)履行。 

十三、審查合同中的其他條款

特許經(jīng)營雙方當(dāng)事人除了認(rèn)真審查上述基本條款以外，還應(yīng)當(dāng)對加盟店的名稱確定、單店選址與門店裝修、經(jīng)營手冊的使用與修改、加盟店的財務(wù)管理、被特許人在合同簽訂后一定時期的單方解除權(quán)、是否允許被特許人制售會員卡、是否允許被特許人進(jìn)行授權(quán)項目的網(wǎng)店和電子商務(wù)經(jīng)營以及特許人的資本運營、合同專門用語的解釋等條款進(jìn)行審查。

另外，特許人還要充分重視特許經(jīng)營合同的格式化風(fēng)險；被特許人還要注意合同整體上出現(xiàn)特許人的優(yōu)勢條款。

【問題條款】以下為被特許人在一定時期內(nèi)單獨解除合同的權(quán)利的約定：

第XX條 乙方在本合同簽訂3日之內(nèi)可以單獨解除合同，自乙方發(fā)出解除合同的通知到達(dá)甲方時合同解除，甲方返還乙方交納的特許經(jīng)營費用。         

【分析修改】上述條款存在以下問題：

1、我國《商業(yè)特許經(jīng)營條例》規(guī)定，特許經(jīng)營合同必須約定被特許人在一定時期內(nèi)享有單方解除合同的權(quán)利，但并沒有規(guī)定具體的期限，由特許雙方在合同中約定。借助國際上的通行做法，期限一般應(yīng)規(guī)定為7-10日左右，本合同規(guī)定為3日，時間較短，不利于保護(hù)被特許人的合同權(quán)利。

2、為了公平起見，合同中還要規(guī)定被特許人因行使合同解除給特許人造成損害的，要對特許人進(jìn)行賠償。

【示范條款】

第XX條 乙方在本合同簽訂7日之內(nèi)可以單獨解除合同，自乙方發(fā)出解除合同的通知到達(dá)甲方時合同解除，甲方返還乙方交納的特許經(jīng)營費用。

如果因乙方行使合同解除權(quán)給甲方造成損害的，甲方有權(quán)要求乙方進(jìn)行賠償。

第四節(jié) 特許經(jīng)營合同審查總結(jié)分析

特許經(jīng)營合同是特許經(jīng)營雙方的憲法性文件，特許雙方的權(quán)利義務(wù)主要由合同來進(jìn)行約定；特許經(jīng)營合同是特許人與被特許人開展特許經(jīng)營合作的基礎(chǔ)，也是連接特許人與被特許人這兩個獨立民主主體的紐帶，其作用十分重要，特許雙方的權(quán)利義務(wù)主要通過特許經(jīng)營合同來調(diào)整，所以作為特許雙方都應(yīng)當(dāng)重視對特許經(jīng)營合同條款的審查。

一、作為特許方主要應(yīng)當(dāng)審查品牌保護(hù)和監(jiān)督控制條款。特許加盟店經(jīng)營業(yè)務(wù)模式的高度一致和統(tǒng)一的外在形象是特許經(jīng)營的特點之一。如果一個受許人未按特許總部的統(tǒng)一要求進(jìn)行經(jīng)營，與特許人設(shè)計的整體外部形象相違備，整個特許體系聲譽就會受到損害。因此，特許人應(yīng)將標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范詳細(xì)列入合同中?！渡虡I(yè)特許經(jīng)營管理辦法》也規(guī)定特許人享有為了確保特許經(jīng)營體系的統(tǒng)一性和產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量的一致性，可在合同中約定有權(quán)對受許人的經(jīng)營活動進(jìn)行監(jiān)督，保證被許可人提供的產(chǎn)品和服務(wù)具有一定的質(zhì)量水平。

二、作為被特許人在簽訂特許經(jīng)營合同前，首先應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)防特許經(jīng)營欺詐。

由于我國在特許經(jīng)營方面起步時間并不長，其中也有一些不法機構(gòu)以特許經(jīng)營為幌子，變相推銷產(chǎn)品，令特許經(jīng)營市場面臨“奶酪”與“陷阱”并存的尷尬局面，所以提醒創(chuàng)業(yè)投資者在進(jìn)入時一定要多加小心。在當(dāng)今特許經(jīng)營領(lǐng)域存在嚴(yán)重欺詐的背景下，投資人在決定加盟某個行業(yè)、簽訂特許經(jīng)營合同之前，一定要對所要加盟的企業(yè)進(jìn)行詳細(xì)的調(diào)查研究，親自了解特許人的直營店和加盟店的經(jīng)營情況，以免上當(dāng)受騙。

三、被特許人應(yīng)當(dāng)注意審查合同中的商圈保護(hù)條款。

商圈保護(hù)，一般是指在單店加盟商經(jīng)營地點的一定區(qū)域范圍，特許人不能同時開設(shè)另一家使用相同品牌、經(jīng)營同類產(chǎn)品并與加盟商相競爭的另一家加盟店或直營店。商圈保護(hù)的設(shè)定通常有兩種方式：圓心加半徑、按行政區(qū)域劃分。而授權(quán)區(qū)域，通常是指在分特許或區(qū)域特許中，特許人將一定地理范圍內(nèi)發(fā)展加盟店的權(quán)利進(jìn)行分許可或受許人開設(shè)加盟店的權(quán)利授權(quán)他人行使，即受許人有權(quán)在該區(qū)域內(nèi)進(jìn)行再授權(quán)或自行開設(shè)多家加盟店；同時，特許人不能在該區(qū)域內(nèi)同時發(fā)展其它分特許人或分受許人?？梢娚倘ΡＷo(hù)是對開展具體特許業(yè)務(wù)的加盟店的保護(hù)被特許人的權(quán)利。

四、被特許人應(yīng)當(dāng)注意識別合同中的陷阱條款

有的條款表面上公平合理，但實際是隱藏了陷阱，除非專業(yè)人士否則很難發(fā)現(xiàn)。如特許人在合同中承諾：在相同地區(qū)不再設(shè)置同樣的加盟商。但問題是特許人并非承諾不設(shè)置直營店。在加盟者將這個地區(qū)市場做起來后，特許方又直接進(jìn)入，使加盟者的心血付諸東流。

    五、特許雙方應(yīng)當(dāng)重視對特許經(jīng)營費用條款的審查

特許經(jīng)營費用包括特許加盟費、特許權(quán)使用費和其他約定費用。繳納特許經(jīng)營費是合同的基本條件，也是特許人獲得收益的主要途徑。某些特許人對特許經(jīng)營費的費用及收費辦法往往約定不明確；即使在合同中雙方對特許加盟費作出了明確約定，但對特許人提供的產(chǎn)品供應(yīng)或者服務(wù)的其他費用則無明確約定，且常常將保證金與特許經(jīng)營費混淆，導(dǎo)致了特許合同履行過程中大量爭議的產(chǎn)生。因此，特許人不僅應(yīng)明確費用標(biāo)準(zhǔn)，還應(yīng)明確：1)收費的內(nèi)容，諸如特許加盟費、特許權(quán)使用費以及其它費用，如廣告費、店面裝修設(shè)計費和專項指導(dǎo)服務(wù)費等費用，這些費用也可在特許經(jīng)營合同外單獨約定；2)收費辦法，對上述費用是按年收、季收或是月收以及收費日期；關(guān)于保證金問題。特許人一定要在合同中明確規(guī)定保證金的收取、保證內(nèi)容、返還條件、時間等內(nèi)容。特別是關(guān)于保證金的性質(zhì)問題，有些特許人在合同中會約定保證金具有定金的性質(zhì)或約定特許人有權(quán)扣除全部保證金時，保證金可以適用定金罰則。一般而言，按照法律規(guī)定如保證金具有定金性質(zhì)對特許人往往不利。因此，在特許合同中特許人應(yīng)約定明確保證金不同于定金。另外，有些特許合同雙方會約定如加盟商擅自解除合同則保證金特許人有權(quán)予以沒收，這樣的約定將保證金的適用條件限制過于狹窄，例如在很多特許合同糾紛中如果是特許人不滿加盟商的違約行為而解除合同的，則按照上述約定特許人無權(quán)沒收該保證金，這樣特許人設(shè)定保證金條款的目的也就無法達(dá)到。因此，為避免該法律風(fēng)險，特許人應(yīng)在合同約定，如加盟商發(fā)生任何違約行為，特許人有權(quán)予以沒收保證金。這樣保證金的使用條件就寬泛許多，特許人的利益也得以實現(xiàn)。