委托投票爭奪公司控制權(quán)

周凌峰

最近新聞報道，為避免涉嫌觸犯規(guī)定，常州天晟新材料股份有限公司控股股東取消委托投票權(quán)。委托投票對于有限公司來說可能有點陌生，但對于股份有限公司來說，則是一項基本的治理制度。什么是委托投票？代理投票制度對公司穩(wěn)定性的影響是什么？代理投票制度對公司穩(wěn)定性的影響是什么？代理投票制度對公司治理結(jié)構(gòu)的影響是什么？代理投票制度帶來了什么？下面做基本的介紹。

什么是委托投票？

委托投票制度，也稱代理投票制度，是指不能出席股東大會進(jìn)行投票的股東，可以委托代理人出席股東大會，由代理人向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。代理人投票制度是針對上市公司的小股東專門設(shè)計的一條制度。通過代理投票，可以將小股東的投票權(quán)集中起來，從而有效地影響公司決策，對大股東、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理人進(jìn)行制約。當(dāng)一個股東不滿意公司的經(jīng)營狀況，就可以通過代理投票制度來爭取公司的控制權(quán)。他可以在股東大會召開之前，通過報紙、網(wǎng)絡(luò)等媒體向公司的其他股東征集“代理投票”委托書，他只要能收集到足夠多的委托投票權(quán)，就可以在股東大會上擁有相應(yīng)的話語權(quán)，從而對公司進(jìn)行有效地控制和監(jiān)督。當(dāng)然對那些親自來參加股東大會進(jìn)行投票并不劃算的股東，代理投票制度可以使得他們有了通過合理的代理人替自己表達(dá)意見的渠道和機(jī)會。

代理投票爭奪公司控制權(quán)的案例

代理權(quán)爭奪及征集投票權(quán)在國外較普遍，如美國CA公司的一股東征集投票權(quán)，要求罷免公司CEO王嘉廉，王以牙還牙，也征集投票權(quán)，最后王以微弱優(yōu)勢獲勝。

國內(nèi)證券市場上發(fā)生的代理權(quán)爭奪事件，如2000年初“勝利股份”代理權(quán)之爭?！巴ò倩荨毕蛐」蓶|公開征集投票權(quán)委托書，這種激烈的代理權(quán)爭奪戰(zhàn)首次在中國證券市場上演。最終，二股東“勝邦”依靠關(guān)聯(lián)持股結(jié)構(gòu)，戰(zhàn)勝了“通百惠”，牢牢掌握了新董事會的控制權(quán)。

2000年中，“索芙特股份有限公司”為入主“廣西康達(dá)”，與原控股股東“杭州天安”、“寧波天翔”進(jìn)行了多次較量?！八鬈教亍毕蛑行」蓶|發(fā)出“投票權(quán)征集報告”。2001年3月，各方協(xié)議達(dá)成，杭州方退出康達(dá)，“索芙特”正式入主，并于2001年底完成資產(chǎn)重組，公司經(jīng)營重新走上正軌。

自1998年底“開元”成為“國際大廈”第二大股東后，與第一大股東的股權(quán)糾紛一直未停。2001年4月25日，“河北省建投”受讓“國大集團(tuán)”持有的“國際大廈”28.48%股份，“開元”增持股權(quán)的愿望落空。隨后“開元”接連自行召集了7次臨時股東大會，再加上董事會召集的會議，至2001年底，“國際大廈”的臨時股東大會已經(jīng)召開了12次之多。

從以上案例來看，股東爭奪公司控制權(quán)，不僅僅是為了爭奪公司控制權(quán)而爭奪控制權(quán)，而是要維護(hù)自己的利益，實現(xiàn)自己的訴求。

代理投票制度對公司穩(wěn)定性的影響是什么？

代理投票制度本身設(shè)計有一個隱含的假設(shè)，就是股權(quán)分散。尤其是在資本市場發(fā)達(dá)的美國，代理投票制度是一種有效爭奪公司控制的手段，可以對無效率或不盡職的經(jīng)理或董事會成員進(jìn)行約束和威脅的重要機(jī)制。但在中國，情況有點不一樣，中國上司公司股權(quán)遠(yuǎn)沒有像美國上市公司那樣股權(quán)分散。上司公司是公眾公司，長期趨勢是股權(quán)分散，要受到政府的監(jiān)管和市場的監(jiān)督。

筆者認(rèn)為，中國上市公司應(yīng)該適時推廣代理投票制度，有利于公司治理機(jī)制的完善，有關(guān)部門不必為了“維穩(wěn)”，擔(dān)心給公司穩(wěn)定性造成影響，而限制代理投票制度的推行。實際上，道理很簡單，如果一個公司非常賺錢，但賺了錢，不分錢或分錢不合理，就失去本身經(jīng)營的前提。我們說公司治理是公司經(jīng)營的前提，這就是為什么成立公司時先要登記注冊、設(shè)計公司章程、制定各種議事規(guī)則等基本的治理制度，然后才是去經(jīng)營企業(yè)。所以，有關(guān)部門要把重心關(guān)注到完善公司治理和營造良好的經(jīng)濟(jì)、社會、政治環(huán)境作為自己的主要工作，而“經(jīng)營“是企業(yè)自己的事情。

代理投票制度對公司治理結(jié)構(gòu)的影響是什么？

    當(dāng)發(fā)生通過代理投票爭奪公司控制權(quán)時，自然對公司治理結(jié)構(gòu)有較大的影響。在資本市場上，通過代理投票爭奪公司控制權(quán)，對無效率或不盡職的經(jīng)理或董事會成員進(jìn)行約束或威脅的重要機(jī)制。例如，在美國的上市公司，第一股東的持股比例往往為5%~10%，這時候任何一個股東只要征集到超過第一大股東的投票權(quán)，就會取得各地的相對控制權(quán)，于是可以按照自己的意愿來改組董事會、經(jīng)理層。當(dāng)年美國通用汽車的創(chuàng)始人杜蘭在1985年被小股東通過委托投票趕下臺的。 這也就是為什么馬云要堅持在阿里巴巴實行合伙人制度，由合伙人控制董事會，也有考慮到代理投票制度因素的影響。

     在中國上市公司中，第一大股東往往持股比例較高，小股東想要通過代理投票制度爭奪公司控制權(quán)難度比較大。這時代理投票制度的玩法有所改變，爭奪控制權(quán)的游戲變成在幾個大股東之間的游戲，出現(xiàn)要么連橫，要么合縱。也就是說，幾個股東聯(lián)合委托授權(quán)某個股東。常州天晟新材料股份有限公司10月22日發(fā)布公告稱，公司股東呂澤偉、孫劍、吳海宙、徐奕簽署協(xié)議，將合計23.81%股份對應(yīng)的股東投票權(quán)及相關(guān)權(quán)利委托給杭州順成股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）行使，杭州順成將因此成為公司新的控股股東，趙兵成為新的實際控制人。

代理投票制度帶來了什么？

一項制度的誕生是有自己的土壤和環(huán)境的，代理投票制度誕生在美國資本市場，初衷是保護(hù)小股東的利益的，可以將小股東的投票權(quán)集中起來，從而有效地影響公司決策，對大股東、董事會和經(jīng)理人進(jìn)行約束和監(jiān)督。但在中國上市公司，代理投票制度演繹成股東（非小股東）的之間的合縱連橫，但仍有其意義。

代理投票制度，《公司法》第107條就是股份有限公司規(guī)定條例：股東可以委托代理人出席股東大會，代理人應(yīng)當(dāng)公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。所以，代理投票制度是符合法律法規(guī)的。但值得注意的是《公司法》對有限責(zé)任公司并沒有規(guī)定。如果有限責(zé)任公司要行使代理投票制度，就必須在公司章程中約定，否則不能使用。

我們知道任何制度的使用都是有成本的。有限責(zé)任公司要不要實行這個制度，要看具體情況。有限責(zé)任公司的股東基本上在一個地方，而且人數(shù)不超過50人，不像上市公司那樣小股東分散在全國各地，出席小股東不來參加股東大會這種情況，因此代理投票在有限責(zé)任公司中的前提不足，除非涉及公司控制權(quán)爭奪，可以考慮使用代理投票制度。

筆者認(rèn)為，在上市公司應(yīng)該推廣和實施代理投票制度，盡管會出現(xiàn)這樣那樣的問題，如公司穩(wěn)定性問題等，有問題也很正常。所以，不必過于擔(dān)心穩(wěn)定，或者為了“維穩(wěn)“，而不去推廣和實施代理投票制度，這就有點因噎廢食了。